余蘇

摘要：隨著A股注冊制的推行，又迎來一波香港上市公司分拆子公司A股上市高潮，此舉不僅進一步拓寬了企業(yè)融資渠道，也提升了上市公司持有的子公司股票價值，更有利于通過香港和大陸兩地監(jiān)管進一步規(guī)范公司治理，提高公司透明度。本文系對香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市監(jiān)管規(guī)則和相關(guān)案例的歸納總結(jié)。

關(guān)鍵詞：分拆上市;上市條件;監(jiān)管規(guī)則

1.香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市監(jiān)管規(guī)則

1.1需滿足的香港聯(lián)交所上市規(guī)則

香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市適用的香港監(jiān)管規(guī)則主要包括香港聯(lián)交所《主板上市規(guī)則第15項應(yīng)用指引》及《GEM上市規(guī)則第三項應(yīng)用指引》“有關(guān)發(fā)行人呈交的將其現(xiàn)有集團全部或部分資產(chǎn)或業(yè)務(wù)在本交易所或其他地方分拆作獨立上市的建議之指引”（以下合稱“本應(yīng)用指引”）。

本應(yīng)用指引適用于發(fā)行人和在呈交分拆上市建議時屬發(fā)行人附屬公司的機構(gòu)，以及在發(fā)行人呈交分拆上市建議時雖屬其聯(lián)營公司，但在發(fā)行人最近一個完整財政年度（至少須有12個月）內(nèi)的任何時間，以及截至發(fā)行人呈交分拆上市建議之日，曾屬于發(fā)行人附屬公司的有關(guān)機構(gòu)。

對于香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市，香港聯(lián)交所在考慮分拆上市申請時將采用以下原則：

1.2發(fā)行人（以下簡稱“母公司”）最初上市后的三年內(nèi)不得作分拆上市

鑒于母公司最初上市的審批是基于母公司在上市時的業(yè)務(wù)組合，而投資者當(dāng)時會期望母公司繼續(xù)發(fā)展該等業(yè)務(wù)，因此，如母公司上市年期不足三年，香港聯(lián)交所一般不會考慮其分拆上市的申請。在成功從GEM轉(zhuǎn)往主板上市的情形下，母公司上市日期指當(dāng)初于GEM上市的日期。

1.3母公司經(jīng)分拆后余下之業(yè)務(wù)足以獨立符合上市之條件

香港聯(lián)交所不會接納以一項業(yè)務(wù)（擬分拆上市的機構(gòu)（以下簡稱“新公司”）的業(yè)務(wù)）支持兩個上市公司（母公司及新公司）的情況，因此，新公司上市后，母公司需保留有足夠的業(yè)務(wù)運作及相當(dāng)價值的資產(chǎn)（不包含其在新公司的權(quán)益），以支持其分拆作獨立上市的地位，以獨立地符合《主板上市規(guī)則》第八章或《GEM上市規(guī)則》第十一章的規(guī)定。

在母公司（不包括其在新公司的權(quán)益）未能符合《主板上市規(guī)則》第8.05條的最低盈利規(guī)定情況下，除非滿足特定豁免條件，否則將視為不符合第8.05條的規(guī)定。

1.4香港聯(lián)交所考慮分拆上市申請時所采用的原則

（1）由母公司及新公司分別保留的業(yè)務(wù)應(yīng)予以清楚劃分。

（2）新公司的職能應(yīng)能獨立于母公司。

（3）對兩公司而言，分拆上市的商業(yè)利益應(yīng)清楚明確，并在上市文件中詳盡說明。

（4）分拆上市應(yīng)不會對母公司股東的利益產(chǎn)生不利影響。

1.5分拆上市建議須獲得母公司股東批準(zhǔn)

（1）根據(jù)《主板上市規(guī)則》、《GEM上市規(guī)則》及在適用關(guān)連交易的條文情況下，（根據(jù)《主板上市規(guī)則》第14.07條和《GEM上市規(guī)則》第19.07條）如有關(guān)交易的任何百分比率計算達(dá)25%或25%以上，須獲股東批準(zhǔn)。分拆上市建議如屬前述情況，必須獲得母公司的股東批準(zhǔn)。此外，如母公司控股股東在有關(guān)建議中占有重大利益，該控股股東及其聯(lián)系人均須放棄表決。

此外，根據(jù)《主板上市規(guī)則》第14.29條和《GEM上市規(guī)則》第19.29條的規(guī)定，如香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市，母公司在新公司持有的股本權(quán)益百分比將可能減少，該等交易可能構(gòu)成非常重大的出售事項、主要交易-出售事項或須予披露的交易，則母公司亦需遵守上市規(guī)則有關(guān)通知、刊登公告等披露規(guī)定。

（2）如分拆上市建議須經(jīng)母公司的股東批準(zhǔn)，無論控股股東是否需要放棄其表決權(quán)，母公司均須遵守《主板上市規(guī)則》第13.39（6）及（7）條或《GEM上市規(guī)則》第17.47（6）及（7）條的規(guī)定（即發(fā)行人須設(shè)立獨立董事委員會及委任一名為香港聯(lián)交所接受的獨立財務(wù)顧問，就有關(guān)交易或安排的條款是否公平合理、是否符合發(fā)行人及其股東整體利益而向股東/獨立董事委員會提出建議，就股東該如何表決而給予意見）。在向股東發(fā)出通函中，必須載有分拆上市之詳情及分拆上市對母公司的影響。根據(jù)《主板上市規(guī)則》第13.39（6）（b）條和《GEM上市規(guī)則》第17.47（6）（b）條所委任的獨立財務(wù)顧問，不能同時擔(dān)任新公司的保薦人或聯(lián)席保薦人或包銷商。

（3）在任何情況下，如母公司的控股股東在面對大多數(shù)小股東反對下投票通過分拆上市建議，則有關(guān)獨立財務(wù)顧問須就在有關(guān)股東大會上所作出的討論向香港聯(lián)交所提交報告。

1.6母公司需向股東保證其享有獲得新公司股份的權(quán)利

（1）IPO新股獲配權(quán)

香港聯(lián)交所要求母公司向現(xiàn)有股東保證，現(xiàn)有股東有獲得新公司股份的權(quán)利，以適當(dāng)考慮其利益。獲取方式包括向現(xiàn)有股東分派新公司的現(xiàn)有股份，或是在發(fā)售新公司現(xiàn)有股份或新股份時現(xiàn)有股東享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。新公司股份中撥作保證現(xiàn)有股東獲得股份權(quán)利部分的比例，由母公司董事與其顧問決定，母公司全體股東將獲得同等對待。因此，母公司控股股東據(jù)此收取其應(yīng)得比例的股份不受限制。

（2）IPO新股獲配權(quán)的豁免

如新公司的建議上市地點不在香港，而在這保證的權(quán)利項下可獲得的新公司股份，僅可通過在香港公開發(fā)售的方式提供予母公司的現(xiàn)有股東，則有關(guān)公司需作出陳述，解釋有關(guān)保證權(quán)利的規(guī)定為何不符合母公司或其股東的利益，以供香港聯(lián)交所考慮。此外，即使新公司將在香港上市，母公司的小股東亦可在股東大會上決議通過放棄有關(guān)保證的權(quán)利。

根據(jù)A股市場監(jiān)管規(guī)則，除非有關(guān)人士/機構(gòu)為合資格投資者，非中國投資者無法在境內(nèi)開立證券賬戶，繼而亦無法認(rèn)購新公司在上市過程中新發(fā)行的人民幣普通股股票。如母公司現(xiàn)有股東不屬于合資格投資者，新公司向母公司現(xiàn)有股東提供IPO新股獲配權(quán)將存在法律障礙。

經(jīng)檢索香港上市公司分拆子公司案例，已成功分拆上市的深南電路（002916）和華寶股份（300741）就IPO新股獲配權(quán)事項均已取得香港聯(lián)交所的豁免股份保證的意見。以華寶股份為例，香港聯(lián)交所有條件豁免華寶股份母公司華寶國際嚴(yán)格遵守IPO新股獲配權(quán)的規(guī)定，豁免條件為華寶國際需披露如下資料：①不向股東提供IPO新股獲配權(quán)的理由;②中國法律法規(guī)有關(guān)提供IPO新股獲配權(quán)的法律限制;③董事會就不向股東提供IPO新股獲配權(quán)的影響及華寶股份于境內(nèi)上市及IPO新股獲配權(quán)豁免是否公平合理，是否符合華寶國際及其股東之整體利益發(fā)表的意見。

1.7分拆上市的公告

發(fā)行人必須在呈交A1表格（或任何海外司法管轄區(qū)所規(guī)定的同等文件）時或之前公布其分拆上市申請。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)保持絕對保密，直至公布其申請為止。如資料有所外泄或母公司證券價格或成交量出現(xiàn)大幅波動而未作出解釋時，發(fā)行人須提早作出公告。

1.8分拆上市建議須經(jīng)香港聯(lián)交所審批

香港聯(lián)交所對分拆作獨立上市的建議，保留絕對酌情決定權(quán)。

1.8.1需滿足的國內(nèi)A股上市規(guī)則

香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市適用的大陸監(jiān)管規(guī)則主要包括《公司法》、《證券法》、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》、《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》及中國證監(jiān)會、交易所頒布的其他監(jiān)管規(guī)則。

2.香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市監(jiān)管要點

2.1監(jiān)管要點

根據(jù)筆者對五家已成功分拆上市案例反饋意見的總結(jié)（分別是華寶國際分拆華寶股份、石藥集團分拆新諾威、中航國際控股分拆深南電路、金山軟件分拆金山辦公、北大青鳥環(huán)宇分拆青鳥消防），中國證監(jiān)會對香港上市公司分拆子公司國內(nèi)A股上市比較關(guān)注的共性問題包括：

1、說明香港地區(qū)關(guān)于分拆上市公司子公司獨立上市的相關(guān)法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)則，說明并披露發(fā)行人是否已履行所有法定程序，是否符合相關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管規(guī)則的要求，提供香港聯(lián)交所就發(fā)行人分拆上市的同意函。

2、說明母公司在香港首次公開發(fā)行股票的具體情況，包括但不限于發(fā)行的時間、上市的資產(chǎn)范圍、業(yè)務(wù)與本次發(fā)行人本次IPO資產(chǎn)范圍、業(yè)務(wù)的關(guān)系、申請公開發(fā)行時香港聯(lián)交所關(guān)注的主要問題，母公司最近三年實際控制人、控股股東變動及其持股變動情況。

3、說明母公司及其董監(jiān)高人員上市期間是否曾受到香港證監(jiān)會、香港聯(lián)交所或相關(guān)管理部門的處罰或監(jiān)管措施，是否存在違法違規(guī)的情況，前述情況是否對本次發(fā)行構(gòu)成影響。

4、子公司與子公司控股股東、實際控制人控制的企業(yè)之間的同業(yè)競爭問題，是否影響子公司的獨立性。

2.2分拆上市程序中的香港特色

母公司分拆上市在一定程度上會攤薄其老股東在母公司部分業(yè)務(wù)中享有的權(quán)益，因此香港聯(lián)交所規(guī)定了分拆上市需經(jīng)過母公司股東大會同意，以及需向其老股東提供新股獲配權(quán)等規(guī)定，以保護老股東的權(quán)益。但在華寶國際以及中航國際控股的案例當(dāng)中，香港聯(lián)交所也沒有強制要求母公司必須履行新股獲配權(quán)的義務(wù)，而是要求母公司說明理由，而母公司亦通過一系列論述，讓香港聯(lián)交所確信分拆上市對老股東的權(quán)益有基本的保障甚至增值的預(yù)期，并最終取得了香港聯(lián)交所就新股獲配權(quán)義務(wù)的豁免同意，這也從側(cè)面反映了香港聯(lián)交所對香港上市公司相對寬松、市場化的監(jiān)管方針。