尹繼忠 魯忠

摘要：新型冠狀病毒肺炎牽動(dòng)人心，涉及法律問(wèn)題眾多且相對(duì)復(fù)雜，讓很多企業(yè)家和 HR有點(diǎn)措手不及，我們總結(jié)疫情防控工作中可能涉及到的相關(guān)勞動(dòng)法問(wèn)題，集中進(jìn)行闡述，以期拋磚引玉，為社會(huì)、企業(yè)分憂解難。

關(guān)鍵詞：疫情防控;不可抗力;勞動(dòng)法

因疫情影響，很多企業(yè)延遲開(kāi)工，導(dǎo)致企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難。國(guó)務(wù)院延長(zhǎng)春節(jié)假期（2020年2月2日止），這些假期的休息日。在此期間企業(yè)如果安排個(gè)別員工上班的，視為休息日加班，按照勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定，之后，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)休或按照休息日加班的標(biāo)準(zhǔn)支付200%的工資。疫情的發(fā)生，屬不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不可克服的不可抗力。在不可抗力的情況下，不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或者推遲履行合同。這時(shí)，企業(yè)可以和員工及時(shí)溝通，雙方在不違反國(guó)家法律法規(guī)、地方政策層面上，可以協(xié)商一致，如就調(diào)整薪酬、輪崗輪休和安排待崗等工作事宜達(dá)成合意，合法有效的降低企業(yè)人力成本和運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，最大程度的減少此次疫情帶來(lái)的損失。

一、合法合規(guī)，降低人力成本

為保障員工安全，與全社會(huì)共同防控疫情，企業(yè)盡量不要按照提前復(fù)工。如確有需要提前推進(jìn)的工作，建議企業(yè)組織可能涉及到員工在家辦公，遠(yuǎn)程協(xié)同推進(jìn)工作、參加會(huì)議，解決企業(yè)經(jīng)營(yíng)、管理問(wèn)題。如果以后能夠安排員工調(diào)休，則無(wú)須支付加班費(fèi)。需要說(shuō)明的是，企業(yè)可以在法律、法規(guī)的框架內(nèi)運(yùn)用勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定調(diào)整公司員工的工作崗位和薪資報(bào)酬，但不能簡(jiǎn)單粗暴、毫無(wú)預(yù)警的給員工單方調(diào)崗、降薪。

很多企業(yè)的員工在外地，部分員工尚在疫區(qū)，因疫情防控需要，即使返回企業(yè)，也要進(jìn)行隔離防控，增加企業(yè)的運(yùn)營(yíng)成本。在這個(gè)過(guò)程中，我們要注重和員工的坦誠(chéng)溝通，建議員工可以暫時(shí)不予返回企業(yè)所在地，待疫情防控達(dá)到不再新增、疑似病例的拐點(diǎn)到來(lái)時(shí)，再行返程上班，這個(gè)過(guò)程可能持續(xù)到十天、半月甚至更長(zhǎng)時(shí)間，這時(shí)，雙方就應(yīng)簽署書(shū)面協(xié)議，將返工意向落實(shí)下來(lái)，再按照勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定，發(fā)放工資。如湖南省在2003年就發(fā)布過(guò)人民政府令第181號(hào)文，明確規(guī)定：非因勞動(dòng)者原因造成用人單位停工、停產(chǎn)、歇業(yè)，未超過(guò)1個(gè)月的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資;超過(guò)1個(gè)月，未安排勞動(dòng)者工作的，用人單位應(yīng)按不低于當(dāng)?shù)厥I(yè)保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)支付停工津貼[1]。

依據(jù)《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題的通知》第二條的規(guī)定，企業(yè)在與勞動(dòng)者協(xié)商一致的情況下，可以縮短勞動(dòng)者的工作時(shí)間，可以相應(yīng)減少勞動(dòng)報(bào)酬，但不應(yīng)低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。由于縮短工時(shí)不是節(jié)假日，屬于企業(yè)自己確定的工作時(shí)間，按照多勞多得、少勞少得的原則，可以相應(yīng)減少勞動(dòng)報(bào)酬。

實(shí)行不定時(shí)工作的企業(yè)員工，因疫情防控需要加班，均不執(zhí)行加班工資的規(guī)定，依據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第13條第4款及關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)規(guī)定，即無(wú)論是否在法定節(jié)假日加班，都沒(méi)有加班工資，企業(yè)根據(jù)其工時(shí)支付工資即可。

考慮到現(xiàn)在員工可能分散各地的現(xiàn)實(shí)，可以使用微信、電子郵件、短信等交流平臺(tái)，將雙方的意思表示固定下來(lái)。

二、借助政策，緩解經(jīng)營(yíng)壓力

由于疫情防控，多數(shù)企業(yè)遲延復(fù)工有十多天了，企業(yè)的壓力較大。除了關(guān)系國(guó)計(jì)民生及疫情防控需要的企業(yè)組織生產(chǎn)（如供水、供氣、供電、通訊等行業(yè);醫(yī)療器械、藥品、防護(hù)品生產(chǎn)和銷售行業(yè)），其他企業(yè)這時(shí)不能強(qiáng)制復(fù)工，因?yàn)榭赡軙?huì)產(chǎn)生嚴(yán)重后果。

如果造成確診或疑似病例發(fā)生，企業(yè)會(huì)面臨停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或營(yíng)業(yè)執(zhí)照（甚至行業(yè)禁入制度）、罰款等行政處罰;情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，還會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。所以，企業(yè)不僅要相應(yīng)政府號(hào)召，更應(yīng)擔(dān)負(fù)起社會(huì)責(zé)任，自覺(jué)自愿維持大局。

并且，為促進(jìn)疫情防控時(shí)期的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，各地也陸續(xù)出臺(tái)了很多優(yōu)惠政策。如蘇州市人民政府在2020年2月2日就出臺(tái)了蘇府[2020]15號(hào)文，其中規(guī)定：對(duì)不裁員或少裁員的參保企業(yè)，可返還其上年度實(shí)際繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)的50%;對(duì)面臨暫時(shí)性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難且恢復(fù)有望、堅(jiān)持不裁員或少裁員的參保企業(yè)，返還標(biāo)準(zhǔn)可按6個(gè)月的當(dāng)?shù)卦氯司I(yè)保險(xiǎn)金和參保職工人數(shù)確定，政策執(zhí)行期限按照國(guó)家規(guī)定執(zhí)行等應(yīng)對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情支持中小企業(yè)共渡難關(guān)的十條政策意見(jiàn)。

對(duì)因受疫情影響辦理申報(bào)困難的中小企業(yè)，由企業(yè)申請(qǐng)，依法辦理延期申報(bào)。對(duì)確有特殊困難而不能按期繳納稅款的企業(yè)，由企業(yè)申請(qǐng)，依法辦理延期繳納稅款，最長(zhǎng)不超過(guò)三個(gè)月的規(guī)定。對(duì)于符合條件的企業(yè)，可以按照規(guī)定享受穩(wěn)定崗位津貼，爭(zhēng)取政府的優(yōu)惠政策。

三、疫情防控，建立共贏局面

因疫情防控需要，企業(yè)和員工可能會(huì)出現(xiàn)平時(shí)未接觸過(guò)的多種特殊情況，企業(yè)家和 HR應(yīng)當(dāng)認(rèn)真學(xué)習(xí)法律、法規(guī)，及時(shí)領(lǐng)會(huì)相關(guān)政策，妥善處理好與員工關(guān)系，努力與其建立合作共贏的局面。

對(duì)于因疫情未及時(shí)復(fù)工的職工，經(jīng)與職工協(xié)商一致，企業(yè)可以優(yōu)先考慮安排職工帶薪年休假。按照勞動(dòng)法的相關(guān)法律規(guī)定，職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年的，年休假5天;已滿10年不滿20年的，年休假10天;已滿20年的，年休假15天。職工在帶薪年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。如系其他原因的，員工可主動(dòng)依法申請(qǐng)休事假、病假。

假期結(jié)束，因疫情防控，勞動(dòng)者未及時(shí)返回單位上班，依據(jù)人力資源社會(huì)保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題的通知》相關(guān)規(guī)定，用人單位不得依據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，單方面解除勞動(dòng)合同。若非因上述原因?qū)е聲绻さ模瑒t可以按照雙方簽訂的勞動(dòng)合同及用人單位制定的相關(guān)規(guī)章制度執(zhí)行。

如果員工被隔離，公司不能停止支付其隔離期間的工作報(bào)酬，也不能單方面調(diào)崗調(diào)薪，因《傳染病防治法》第41條第2款明確規(guī)定，對(duì)已經(jīng)發(fā)生甲類傳染病病例的場(chǎng)所或者該場(chǎng)所內(nèi)的特定區(qū)域的人員，在隔離期間，實(shí)施隔離措施的人民政府應(yīng)當(dāng)對(duì)被隔離人員提供生活保障;被隔離人員有工作單位的，所在單位不得停止支付其隔離期間的工作報(bào)酬[2]。

如果員工感染過(guò)新型冠狀病毒或來(lái)自疫情嚴(yán)重省份，企業(yè)不能以此為由拒絕招錄。國(guó)家和社會(huì)應(yīng)當(dāng)關(guān)心、幫助傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人，使其得到及時(shí)救治。任何單位和個(gè)人不得歧視傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人。就業(yè)促進(jìn)法也規(guī)定了勞動(dòng)者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利，勞動(dòng)者的就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。如果企業(yè)有上述類似行為，很可能招致訴訟。為雙贏計(jì)，企業(yè)可以要求員工提供醫(yī)學(xué)證明或14天的隔離記錄以確保求職者身體健康，不會(huì)感染其他員工。

如果員工因工作需要，被企業(yè)派往疫區(qū)工作不幸染病的，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例（2010年修訂）》 職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：

在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的;因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的等;此外，南京市人社局《關(guān)于疫情防控期間支持服務(wù)企業(yè)發(fā)展的若干措施》中就規(guī)定了，醫(yī)護(hù)工作者及相關(guān)人員因履行工作職責(zé)，感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎導(dǎo)致死亡的，應(yīng)認(rèn)定為工傷。也有其他省份規(guī)定，職工受用人單位指派前往疫區(qū)工作而感染該病的，視為工傷。

如果員工擔(dān)心疫情拒絕上班，公司可以從人性化角度出發(fā)，對(duì)其進(jìn)行心理疏導(dǎo)、精神撫慰，消除員工恐慌情緒，步入正常工作狀態(tài)，可以先安排員工在家遠(yuǎn)程工作，避免接觸感染;如果確實(shí)無(wú)法遠(yuǎn)程工作，經(jīng)雙方溝通后，可以協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同。如果疫情已經(jīng)解除，通知員工上班，仍不返崗的，可以按照企業(yè)規(guī)章制定依法處理。

如果在法定假期結(jié)束之后，員工被企業(yè)要求在家遠(yuǎn)程工作，在此期間，員工個(gè)人發(fā)生事故傷害的，按照相關(guān)法律規(guī)定，屬于工作時(shí)間、工作場(chǎng)所、工作原因，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。員工只要在上班期間期間，包括上下班途中等，因工作原因感染新型冠狀病毒肺炎的，醫(yī)療費(fèi)用也應(yīng)當(dāng)由醫(yī)療保險(xiǎn)基金支付。

為避免疫情傳播，如果員工被隔離，企業(yè)需要該員工繼續(xù)工作的，可以安排其在隔離地工作，這種辦公方式，視為正常出勤，企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付工資，但不需要支付加班費(fèi)。員工隔離結(jié)束后，如果需要繼續(xù)在家休養(yǎng)，該員工應(yīng)提供病休憑證，休養(yǎng)期待遇按照病假處理;因情況特殊不能出具病假證明的，企業(yè)可以優(yōu)先安排該員工年調(diào)休或調(diào)整為企業(yè)福利假期。當(dāng)然，如果該員工既沒(méi)有醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明，也沒(méi)有其他假期可一調(diào)用，可以向企業(yè)申請(qǐng)事假。

在觀察期、隔離器的員工，不論是確診患者、疑似患者，其考勤均應(yīng)視為正在上班工作，在其患病期間，不能解除勞動(dòng)合同。醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)支付的工資標(biāo)準(zhǔn)不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%，企業(yè)職工因患病或因工傷治療期滿后，企業(yè)不能立即與該員工解除勞動(dòng)合同。如果隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間，勞動(dòng)合同到期，應(yīng)當(dāng)分別順延至該員工醫(yī)療期滿、醫(yī)學(xué)觀察結(jié)束、隔離期滿或政府采取緊急措施結(jié)束，企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付員工在此期間的工作報(bào)酬。

企業(yè)因工作需要，安排部分員工到重點(diǎn)疫情地區(qū)工作，員工予以拒絕，一般企業(yè)不能以此為由處理員工，但特殊工作人員（如醫(yī)護(hù)人員）以及支付要求保障生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)除外。如廣東省就出臺(tái)有新型肺炎疫情防控期間企業(yè)調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系與工資支付政策，規(guī)定企業(yè)因工作需要可以安排職工到重點(diǎn)疫情地區(qū)工作，但應(yīng)提供必要防護(hù)措施，且與該職工協(xié)商一致，除特殊工作（如醫(yī)護(hù)人員）以及政府要求保障生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)職工外，不得以職工不服從工作安排為由處理該員工。

因疫情交通管制等原因，企業(yè)員工無(wú)法按時(shí)返崗，企業(yè)可以安排員工年休假、事假或病假，或者雙方協(xié)商待崗，但不可以作曠工處理（員工必須提供交通限制的證明文件）。

因疫情防控導(dǎo)致企業(yè)停工停產(chǎn)，職工工資應(yīng)當(dāng)依法發(fā)放。建議提前與員工溝通，告知其有關(guān)停工生活費(fèi)的法律依據(jù)，提前根據(jù)規(guī)定商量好費(fèi)用。一般情況下，企業(yè)因受疫情導(dǎo)致停工停產(chǎn)的，未超過(guò)一個(gè)工資支付周期的（最長(zhǎng)30日），應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間支付工資;超過(guò)一個(gè)工資支付周期的，若職工提供了正常勞動(dòng)，企業(yè)支付給職工的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。職工不能提供正常勞動(dòng)的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費(fèi)，生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按照各省、自治區(qū)、直轄市的辦法執(zhí)行（江蘇省生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%，上海市生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)）。

因疫情防控需要，企業(yè)可以按照相關(guān)法律規(guī)定，如勞動(dòng)法規(guī)定，有下列情形的，延長(zhǎng)工作時(shí)間不受限制，發(fā)生自然災(zāi)害、事故或其他原因，威脅勞動(dòng)者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全，需要緊急處理的，可以要求員工加班加點(diǎn)，但前提必須是疫情防控需要，并且，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)法規(guī)定支付加班工資。

基于疫情防控與遲延復(fù)工對(duì)企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)影響巨大，即使企業(yè)不能正常開(kāi)工，企業(yè)員工的工資、房租都仍然需要支付，這對(duì)企業(yè)是個(gè)不小的壓力。但現(xiàn)代社會(huì)畢竟已經(jīng)進(jìn)入以人為王，共享紅利的時(shí)代，企業(yè)與員工不再僅僅是簡(jiǎn)單的勞動(dòng)合同關(guān)系，很多企業(yè)還存在合作共贏、實(shí)現(xiàn)事業(yè)目標(biāo)的合作關(guān)系，有的還出現(xiàn)資合、人合的股東關(guān)系。因疫情防控，企業(yè)應(yīng)當(dāng)重構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系，如考慮到能否讓人工成本轉(zhuǎn)化人工投資，讓企業(yè)與員工利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。

參考文獻(xiàn)：

[1]王林青. 《勞動(dòng)爭(zhēng)議裁訴標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)范》[N].人民法院出版社，2014-10.

[2]王亞林.精細(xì)化辯護(hù)[N].法律出版社，2017，3第一版.

作者簡(jiǎn)介：

尹繼忠（1967.2-），男，江蘇蘇州人，現(xiàn)為江蘇政緯律師所律師。

魯 忠（1969.10-），男，安徽安慶人，現(xiàn)為蘇州農(nóng)學(xué)院法學(xué)副教授，中國(guó)法學(xué)會(huì)會(huì)員。