姚文貞

摘要：銀行作為參與市場經(jīng)營的企業(yè)，必然像一般企業(yè)一樣產(chǎn)生不良資產(chǎn)。但是由于金融行業(yè)的特殊性，不允許銀行不良資產(chǎn)率過高，《商業(yè)銀行風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管核心指標(biāo)》規(guī)定，商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)率不得高于4%。銀行不良資產(chǎn)處置工作涉及法律關(guān)系復(fù)雜，需要專業(yè)律師提供法律服務(wù)。本文通過分析律師在不良資產(chǎn)中可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，希望律師同仁們引以為鑒。

關(guān)鍵詞：不良資產(chǎn);法律風(fēng)險(xiǎn);對策

歷史上我國曾開展兩輪大規(guī)模銀行不良資產(chǎn)處置工作，第一次開始于1999年，為解決四大國有銀行資本充足率遠(yuǎn)低于巴塞爾協(xié)議要求的問題，財(cái)政部與央行主導(dǎo)成立了四大資產(chǎn)管理公司（即四大AMC），專門收購和承接四大銀行不良資產(chǎn)，到2000年8月底，四大銀行完成了1.4萬億元不良貸款的剝離工作;為配合四大行的改制上市，四大AMC于2004-2005年、以及2008年對四大行的不良貸款再次進(jìn)行大規(guī)模剝離。近年來持續(xù)下行的經(jīng)濟(jì)形勢導(dǎo)致企業(yè)杠桿率高企，突如其來的疫情又給企業(yè)和居民帶來了巨大沖擊，根據(jù)瑞銀投資的預(yù)測，今年不良資產(chǎn)的規(guī)模將達(dá)3.5萬億到5萬億，銀保監(jiān)會(huì)也要求銀行“盡最大可能提早處置不良資產(chǎn)”，第三輪大規(guī)模處置銀行不良資產(chǎn)的大幕也許即將拉開。

一、不良資產(chǎn)的概念

根據(jù)《不良金融資產(chǎn)處置盡職指引》的規(guī)定，不良金融資產(chǎn)指“銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)和金融資產(chǎn)管理公司經(jīng)營中形成、通過購買或其他方式取得的不良信貸資產(chǎn)和非信貸資產(chǎn)，如不良債權(quán)、股權(quán)和實(shí)物類資產(chǎn)等。”不良債權(quán)主要包括銀行持有的次級(jí)、可疑及損失類貸款，股權(quán)類資產(chǎn)主要包括政策性債轉(zhuǎn)股、商業(yè)性債轉(zhuǎn)股、抵債股權(quán)、質(zhì)押股權(quán)等，實(shí)物類資產(chǎn)主要包括收購的以及資產(chǎn)處置中收回的以物抵債資產(chǎn)、受托管理的實(shí)物資產(chǎn)，以及其他能實(shí)現(xiàn)債權(quán)清償權(quán)利的實(shí)物資產(chǎn)。

二、律師在不良資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)中的工作

不良資產(chǎn)處置涉及剝離（轉(zhuǎn)讓）方、債務(wù)人、擔(dān)保人、持股企業(yè)、資產(chǎn)受讓（受托）方、受托中介機(jī)構(gòu)等多方，律師作為專業(yè)法律服務(wù)的提供者，以上各方都可能購買專業(yè)律師的法律服務(wù)，以維護(hù)自身權(quán)益，爭取在不良資產(chǎn)處置中獲得最大化利益。一是為剝離方（即銀行）提供法律服務(wù)，主要包括幫助銀行通過協(xié)商、訴訟等方式進(jìn)行主動(dòng)催收、為不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、不良資產(chǎn)證券化、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓、債轉(zhuǎn)股等處置方式出具法律意見。二是為受讓方提供法律服務(wù)，主要包括提供盡職調(diào)查、參與商業(yè)談判、出具法律意見、通過訴訟等方式進(jìn)行催收等服務(wù)。三是為債務(wù)人（包括擔(dān)保人）提供法律服務(wù)，包括參加訴訟活動(dòng)、為債轉(zhuǎn)股、債務(wù)重組、破產(chǎn)重整等提高非訴法律服務(wù)。四是作為第三方提供法律服務(wù)。

三、律師在不良資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)

由于不良資產(chǎn)法律關(guān)系復(fù)雜（可能涉及借貸法律關(guān)系、擔(dān)保法律關(guān)系、票據(jù)法律關(guān)系、房地產(chǎn)法律關(guān)系等），工作量大，涉及部門多，協(xié)調(diào)內(nèi)容多，因此客觀上存在產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)的可能。

一是工作疏忽導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)。如由于工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面的原因?qū)е卤窘鸷屠⒂?jì)算錯(cuò)誤;由于債務(wù)人體制改革、合并、重組等多方面的原因，導(dǎo)致償債主體錯(cuò)誤;未及時(shí)起訴導(dǎo)致喪失訴訟時(shí)效、未及時(shí)續(xù)封導(dǎo)致被告財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移等。如深圳某混凝土公司訴某律師事務(wù)所案，律師李某在因深圳中院因訴訟主體錯(cuò)誤發(fā)回重審后，該律師所對案件訴訟主體的錯(cuò)誤未引起必要的警覺和注意，也未采取有效的補(bǔ)救措施或指導(dǎo)原告向債務(wù)人及時(shí)主張債權(quán)，導(dǎo)致原告的債務(wù)超過訴訟時(shí)效，某律師事務(wù)所及三名合伙人被判承擔(dān)連帶賠償8萬元;周某與廣東法制盛邦律師事務(wù)所及平安財(cái)險(xiǎn)廣東分公司、王某委托合同糾紛案中，法制盛邦律所指派的律師王某因未及時(shí)續(xù)封導(dǎo)致周某執(zhí)行失敗，被判賠償周某損失5613412.8元及利息。

二是未勤勉盡責(zé)的法律風(fēng)險(xiǎn)。勤勉盡責(zé)是律師的基本職業(yè)要求，但由于不良資產(chǎn)處置一般周期較長、法律關(guān)系復(fù)雜，工作量巨大等原因，容易產(chǎn)生未勤勉盡責(zé)的法律風(fēng)險(xiǎn)。如廣東某律師事務(wù)所作為破產(chǎn)管理人，但該律師事務(wù)所負(fù)責(zé)該案件的律師“不開庭、不答辯、不上訴”，案件最終敗訴，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序的公司法定代表人起訴該律所索賠12.6億元;因?yàn)槭芪械穆蓭熓?，?dǎo)致客戶被騙走1億元資金，3名律師事務(wù)所合伙人被法院一審判令賠償客戶800萬元損失，并返還100萬元律師費(fèi);北京大成律所及2律師因未勤勉盡職，出具的法律意見書存在虛假陳述被行政處罰130萬;北京市東易律師事務(wù)所在欣泰電氣IPO申請過程中未盡勤勉義務(wù)被行政處罰270余萬元。

三是不當(dāng)限制當(dāng)事人權(quán)利的法律風(fēng)險(xiǎn)。如上海市某律師事務(wù)所與中國船舶及海洋工程設(shè)計(jì)研究院訴訟代理合同糾紛案，委托合同約定“研究院如要調(diào)解、和解，需與某律所協(xié)商一致，否則以案件起訴標(biāo)的的15%賠償律所經(jīng)濟(jì)損失”。研究院將律所訴至法院，該條款被法院認(rèn)定無效。該案生效后，被《最高人民法院公報(bào)》2009年第12期采用，對規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為具有指導(dǎo)意義。

四是自身行為不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)。由于不良資產(chǎn)處置工作復(fù)雜，處置難度大，處理周期長，與司法機(jī)關(guān)、政府有關(guān)單位不可避免的要長期打交道。債權(quán)人為盡快實(shí)現(xiàn)債權(quán)、律師為獲取高額回報(bào)，均有動(dòng)力通過不正當(dāng)手段推動(dòng)實(shí)現(xiàn)不良債權(quán)。如河南省安陽市某房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的法律顧問劉某，在一起借貸糾紛案件的審理及執(zhí)行中，為在法院采取訴訟保全、盡快執(zhí)行案件等事項(xiàng)上牟取不正當(dāng)利益，劉某與該公司法定代表人向司法人員行賄共計(jì)人民幣206萬元被判刑二年。

四、降低法律風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對措施

一要“讀萬卷書”，提升理論素養(yǎng)技能。既要勤于鉆研關(guān)于不良資產(chǎn)處置的法律法規(guī)、研究經(jīng)典司法判例，不斷提高自身專業(yè)素養(yǎng);又要學(xué)習(xí)業(yè)內(nèi)最具實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的人寫的書，既包括一線律師寫的書，也包括法官編寫的書，還要積極參加業(yè)務(wù)培訓(xùn)。

二要“行萬里路”，鍛煉實(shí)踐技能。紙上得來終覺淺，每個(gè)案件都有自己獨(dú)有的特點(diǎn)，案件啟動(dòng)后在法律約束范圍內(nèi)也可能具有很大的靈活操作性。只有通過大量的實(shí)踐，才能更好的理論指導(dǎo)實(shí)踐，使掌握的知識(shí)更接地氣。

三要“不忘初心”，堅(jiān)守法律底線。在提供法律服務(wù)過程中，要堅(jiān)持法律人的初心和使命，敬畏法律，全心全意維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)的公平正義。

參考文獻(xiàn)：

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[2]郭樹清：疫情后資產(chǎn)質(zhì)量加倍劣變不可避免 八方面提前應(yīng)對

[3]瑞銀：樂觀情景下中國銀行業(yè)不良資產(chǎn)生成規(guī)模達(dá)3.45萬億，可維持小幅利潤增長