高琪玉

摘要：代位繼承制度在保障遺產(chǎn)合理分配、更好實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承方面均具有重要意義。隨著我國(guó)全面建成小康社會(huì)，財(cái)富傳承的形式變得復(fù)雜多樣，但代位繼承制度卻難以適應(yīng)新時(shí)代充分保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)的需要。本文通過對(duì)我國(guó)立法不足的分析，建議采用“固有權(quán)說”，適當(dāng)增加代位繼承的適用情形，適當(dāng)擴(kuò)大代位繼承人的范圍，從而得以完善代位繼承制度，促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：代位繼承;代表權(quán)說;固有權(quán)說

一、代位繼承制度概述

（一）代位繼承的概念

代位繼承是一種特殊的法定繼承形式，是法定繼承制度的重要組成部分。由于法律傳統(tǒng)及繼承風(fēng)俗習(xí)慣的不同，各國(guó)繼承立法對(duì)于代位繼承的概念、適用范圍和條件的規(guī)定有較大的差異。在法學(xué)研究中，概念的界定是闡釋一項(xiàng)制度的起點(diǎn)?？茖W(xué)而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)母拍罱缍ㄓ兄趯?duì)制度本質(zhì)的把握。對(duì)代位繼承概念的準(zhǔn)確界定是認(rèn)識(shí)代位繼承制度的開端，因此，必須首先對(duì)代位繼承的定義作一探討。

代位繼承起源于羅馬法中的按股繼承，后逐漸延伸、發(fā)展成現(xiàn)代代位繼承制度。近現(xiàn)代后的各國(guó)繼承立法普遍都設(shè)立有代位繼承制度，但在代位繼承權(quán)行使的范圍、要求等具體細(xì)節(jié)規(guī)定上有所差異。我國(guó)現(xiàn)行《繼承法》第十一條以及即將施行的《民法典》第一千一百二十八條就代位繼承制度都作了明文規(guī)定。

（二）代位繼承的特點(diǎn)

第一，代位繼承制度僅能適用于血親繼承。將代位繼承的范圍限制在血親繼承中，體現(xiàn)了代位繼承的立法目的及其理論基礎(chǔ)。

第二，代位繼承人只能是被代位繼承人的直系卑親屬。代位繼承的本質(zhì)是基于被代位繼承人、代位繼承人及被繼承人之間的血親關(guān)系，為保護(hù)被代位繼承人的直系血親卑親屬的物質(zhì)生活而設(shè)立。

第三，代位繼承制度是一次繼承，不同于轉(zhuǎn)繼承制度的二次繼承。代位繼承制度是代位繼承人直接基于代位繼承權(quán)繼承被繼承人的財(cái)產(chǎn)，屬于一次繼承，其并不發(fā)生繼承權(quán)利的轉(zhuǎn)移。

第四，代位繼承制度只適用于法定繼承中，而不能適用于遺囑繼承。

二、代位繼承權(quán)的性質(zhì)

代位繼承權(quán)的性質(zhì)，即代位繼承人是代表被代位繼承人的權(quán)利而繼承，還是以自己的固有權(quán)利直接參與繼承，主要有“代表權(quán)說”和“固有權(quán)說”兩種說法。

1、“代表權(quán)說”，又稱“代位權(quán)說”，認(rèn)為代位是法律上擬制權(quán)利的轉(zhuǎn)受，即在代位繼承的情況下，被代位繼承人假設(shè)為未死亡而仍有繼承被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利，而代位繼承人則以此擬制存在之權(quán)利為基礎(chǔ)，代表被代位繼承人繼承其應(yīng)繼份。依此說，在被代位繼承人喪失或放棄繼承權(quán)時(shí)，不發(fā)生代位繼承。以法國(guó)、中國(guó)為代表。

2、另一種觀點(diǎn)為“固有權(quán)說”，認(rèn)為代位繼承權(quán)是代位繼承人固有的一種民事權(quán)利，不以被代位繼承人權(quán)利的存在為前提，即使被代位繼承人喪失或拋棄繼承權(quán)，仍不妨礙代位繼承。因?yàn)榇焕^承人不是繼承被代位繼承人的遺產(chǎn)，而是基于自己的固有權(quán)利繼承被繼承人的遺產(chǎn)。以德國(guó)、瑞士等為代表。

三、我國(guó)代位繼承制度存在的不足

（一）我國(guó)代位繼承權(quán)的性質(zhì)采取代表權(quán)說的不合理因素：第一、“代表權(quán)說”從法理上看，有悖于民法的基本原理，受到質(zhì)疑。第二、從立法目的看，世界各國(guó)創(chuàng)設(shè)代位繼承制度是為了保護(hù)被繼承人第二代晚輩直系血親的物質(zhì)生活和經(jīng)濟(jì)利益，而不是被代位繼承人的權(quán)益。如果采用“代表權(quán)說”，當(dāng)被代位繼承人喪失繼承權(quán)或放棄繼承時(shí)，其孫子女、外孫子女即喪失了代位繼承權(quán)。在當(dāng)代我國(guó)獨(dú)生子女家庭眾多的情況下，獨(dú)生子女如果喪失繼承權(quán)或放棄繼承時(shí)，其父母的遺產(chǎn)將出現(xiàn)無(wú)人繼承的情況發(fā)生。第三、“代表權(quán)說”也不符合現(xiàn)代民法的立法價(jià)值取向。因?yàn)樗劳稣咦优倪`法和犯罪行為而喪失繼承權(quán)導(dǎo)致其子女承擔(dān)不能繼承被繼承人財(cái)產(chǎn)的不利后果，顯然有悖于現(xiàn)代法律責(zé)任自負(fù)的原則。

（二）代位繼承發(fā)生情形單一：我國(guó)代位繼承制度由于在性質(zhì)上采用代表權(quán)說，不承認(rèn)被代位繼承人喪失或者放棄繼承權(quán)的情況下適用代位繼承，只把代位繼承發(fā)生局限于被代位繼承人“先于被繼承人死亡”這一種。現(xiàn)假設(shè)，被繼承人沒有遺囑，法定繼承人只有子女，且喪失或放棄了繼承權(quán)時(shí)，即便有孫子女或外孫子女，根據(jù)現(xiàn)在我國(guó)代位繼承制度的規(guī)定，仍然不可法定繼承遺產(chǎn)，從而導(dǎo)致遺產(chǎn)無(wú)人繼承。這不僅與被繼承人的主觀意愿不符，更是對(duì)直系卑親屬的不公，顯然不利于社會(huì)和諧，無(wú)助于公序良俗的原則。

（三）不符合我國(guó)傳統(tǒng)繼承習(xí)慣：我國(guó)歷來(lái)有“子承父業(yè)”傳統(tǒng)，父親先于祖父母去世時(shí)，兒子繼承父親的應(yīng)繼份額。即使父親的繼承權(quán)被剝奪也不影響兒子代位繼承，如果兒子的繼承權(quán)也被剝奪，則無(wú)法傳承宗祧，是與被繼承人的意愿相違背的，也是我國(guó)傳統(tǒng)倫理所不能接受的。“繼承人與代位繼承人同屬于被繼承人的直系卑親屬，其僅存在親等的差異，親等的不同只能決定繼承順序的先后，而不能決定其繼承權(quán)的有無(wú)。”

四、完善我國(guó)代位繼承制度的建議

（一）我國(guó)代位繼承權(quán)性質(zhì)應(yīng)采取固有權(quán)說

“固有權(quán)說”符合繼承制度本質(zhì)的必然要求，也是現(xiàn)代社會(huì)關(guān)系的必然反映。繼承制度的本質(zhì)在于公民私有財(cái)產(chǎn)傳承后代，延綿家族興旺，福澤子孫。從繼承法律制度的基本功能來(lái)看，它是為了調(diào)整和保護(hù)以家庭為單位的私有合法財(cái)產(chǎn)的合理流轉(zhuǎn)。從其外部功能來(lái)看，它體現(xiàn)為排除無(wú)繼承權(quán)人對(duì)遺產(chǎn)的占有和處分，保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)安全和繼承人的利益，從而維護(hù)家庭與社會(huì)穩(wěn)定。從其內(nèi)部功能看，它可以維護(hù)被繼承財(cái)產(chǎn)在各繼承人之間合理流轉(zhuǎn)。“固有權(quán)說”在理論和實(shí)踐上都具有較大優(yōu)勢(shì)，基于保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)利益和維護(hù)代位繼承人的合法繼承權(quán)的考慮，我國(guó)立法在代位繼承的性質(zhì)上宜采用“固有權(quán)說”，以解決法理與現(xiàn)實(shí)中存在的眾多問題，并適應(yīng)國(guó)際立法大趨勢(shì)。

（二）擴(kuò)大代位繼承的情形

我國(guó)《繼承法》僅規(guī)定了“被繼承人的子女先于被繼承人死亡”一種代位繼承，幾乎是世界各國(guó)代位繼承發(fā)生最少的。因此，筆者認(rèn)為應(yīng)該進(jìn)一步擴(kuò)大代位繼承發(fā)生的情形，以滿足社會(huì)實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)需要。

第一，被繼承人的子女喪失繼承權(quán)的，應(yīng)適用代位繼承。正如前文分析，如因喪失繼承權(quán)而不允許代位繼承有違“責(zé)任自負(fù)”的現(xiàn)代法治原則。剝奪被代位繼承人的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)本身是一種對(duì)違法繼承人的懲罰措施，是法律為了平衡繼承關(guān)系的一個(gè)途徑，不是最終目的，不能把對(duì)違法繼承人的懲罰效力擴(kuò)大到代位繼承人。

第二，被繼承人的子女放棄繼承權(quán)的，應(yīng)適用代位繼承。根據(jù)“固有權(quán)說”，只要被代位繼承人“缺位”，代位繼承人就可以代位繼承被繼承人的遺產(chǎn)。而被代位繼承人放棄繼承權(quán)，就是“缺位”的一種情形。對(duì)于被代位繼承人放棄繼承權(quán)的行為，同樣應(yīng)適用“責(zé)任自負(fù)”的原則，不能因被代位繼承人的放棄行為，而影響甚至侵害代位繼承人的權(quán)利。

擴(kuò)大代位繼承的情形，可以有效降低無(wú)主財(cái)產(chǎn)的形成，維護(hù)了私有財(cái)產(chǎn)權(quán)責(zé)的統(tǒng)一性，利于遺產(chǎn)管理和清償。另一方面，根據(jù)現(xiàn)國(guó)情，我國(guó)家庭結(jié)構(gòu)日趨單一。如果不擴(kuò)大上述兩種情形，在被繼承人的子女喪失或放棄繼承權(quán)時(shí)，其孫子女和外孫子女將不能成為法定繼承人，其遺產(chǎn)也不能通過法定繼承傳承給嫡孫子女和嫡外孫子女，也不利于維護(hù)家庭和諧，影響了尊老愛幼傳統(tǒng)的發(fā)揚(yáng)。

（三）擴(kuò)大代位繼承人的適用范圍

在我國(guó)，被繼承人與侄子女、外甥子女之間的扶助、贍養(yǎng)比較密切，自古就有叔侄繼承的傳統(tǒng)，有一定的合理性，也是我國(guó)傳統(tǒng)道德倫理的組成部分。令人欣喜的是，在我國(guó)今年頒布的《民法典》中，已經(jīng)將代位繼承人的范圍擴(kuò)大到兄弟姐妹的子女。

結(jié)論

代位繼承作為法定繼承制度的一種特殊形式，對(duì)于實(shí)現(xiàn)家族財(cái)產(chǎn)合理傳承、人丁興旺，尊老育幼都具有重要意義。本文從代位繼承的概念及性質(zhì)入手，結(jié)合我國(guó)繼承傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)國(guó)情，本著有利于家庭和睦、社會(huì)發(fā)展、財(cái)富傳承的原則，對(duì)我國(guó)有關(guān)代位繼承制度提出了一些個(gè)人意見，希望能對(duì)我國(guó)的繼承制度發(fā)展提供一份參考。