鄭婷婷

摘? 要：2018年，游戲產(chǎn)業(yè)約占國內(nèi)數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)收入規(guī)模的三分之一。2019年12月網(wǎng)易訴華多公司直播侵權(quán)案二審勝訴，認(rèn)為夢幻西游游戲畫面屬于類電影作品歸原告所有。解決游戲直播畫面侵權(quán)的焦點(diǎn)仍應(yīng)在游戲畫面的著作權(quán)歸屬和獨(dú)創(chuàng)性方面。但大多數(shù)學(xué)者是將游戲畫面歸類為類似電影拍攝方法形成的視聽作品，將其著作權(quán)簡單的歸為游戲開發(fā)者所有。本文認(rèn)為在應(yīng)在充分考慮游戲畫面產(chǎn)生方法和類電影攝制手法創(chuàng)作性要求，將其歸為普通作品或者錄像制品來保護(hù)。而且需要充分分析不同玩家獨(dú)創(chuàng)性的貢獻(xiàn)下對游戲畫面的權(quán)屬做出分類，并對由其產(chǎn)生的直播畫面的侵權(quán)問題進(jìn)行了探究。

關(guān)鍵詞：游戲畫面;游戲直播畫面;玩家獨(dú)創(chuàng)性;類電影作品

2018年國內(nèi)數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)整體收入規(guī)模為8330.78億元，比上年增長17.8%。其中：移動(dòng)出版（移動(dòng)閱讀、移動(dòng)音樂、移動(dòng)游戲等）和網(wǎng)絡(luò)游戲的收入分別為2007.4億元和791.1億元，在數(shù)字出版總收入中所占比例分別為24.10%和9.50%，兩者合計(jì)占比33.6%，超過全年總收入規(guī)模的三分之一，雖然在全年總收入中占比有所下降（低于2017年的40%），但移動(dòng)出版和網(wǎng)絡(luò)游戲仍然是數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)收入的重要支柱。

2015年網(wǎng)易公司起訴華多公司停止通過YY游戲直播網(wǎng)站（現(xiàn)已更名為虎牙直播）或YY語音客戶端等平臺(tái)，以直播、錄播、轉(zhuǎn)播等任何方式傳播“夢幻西游”游戲內(nèi)容之侵害著作權(quán)行為和不正當(dāng)競爭的行為，到2019年歷時(shí)四年該案最終以華多公司侵犯著作權(quán)成立收場。從該案，可以看出不同游戲公司的在游戲衍生行業(yè)的激烈競爭。

在上述案件的爭議焦點(diǎn)就是游戲畫面，游戲直播畫面的性質(zhì)及其歸屬，其中網(wǎng)絡(luò)直播畫面是依據(jù)游戲畫面來確定著作權(quán)權(quán)利歸屬的。但至今學(xué)界仍無統(tǒng)一定論，眾說紛紜。大多學(xué)者直接以最終游戲畫面出發(fā)，或?qū)⑵錃w類于類似電影設(shè)置手法拍攝的作品，或認(rèn)為其是錄像制品或者不認(rèn)為是作品。雖然畫面中有玩家的參與，但玩家是在預(yù)設(shè)游戲開發(fā)這預(yù)設(shè)的范圍內(nèi)進(jìn)行操作，所以不具有著作權(quán)，最終著作權(quán)歸于游戲開發(fā)者。在本文中筆者認(rèn)為，考慮游戲畫面應(yīng)從玩家參與前，和玩家參與動(dòng)態(tài)畫面分段來看，游戲開發(fā)者是不是當(dāng)然的對游戲畫面享有著作權(quán)？玩家在游戲中的行為對最終的游戲畫面有沒有作品意義上貢獻(xiàn)？最終形成的游戲畫面是否構(gòu)成作品，構(gòu)成哪種作品，以及此作品最終的權(quán)利歸屬是誰？在事后依據(jù)游戲畫面產(chǎn)生的直播畫面是否構(gòu)成作品？在本文中將分三章內(nèi)容詳細(xì)闡述。第一章本文說明游戲畫面的類型。第二章游戲畫面的歸屬，第三章由此產(chǎn)生的直播畫面的權(quán)屬。

一、游戲畫面的歸類

游戲之所以為游戲是因?yàn)橛型婕也僮鞫嬖?，這就產(chǎn)生了玩家與游戲的互動(dòng)性元素，也就是玩家的操作與游戲的互動(dòng)。我們可以從游戲作品的屬性談起。

（一）游戲作品的分類

無論是何種游戲作品都可以分為兩部分，游戲引擎和游戲資源庫。前者是由一系列代碼組成的計(jì)算機(jī)程序，不同游戲代碼可以組成類似的游戲畫面類似于早年游戲中韓國泡泡堂與中國QQ糖游戲之爭，雖然游戲規(guī)則，畫面普通大眾看上類似，但由于游戲代碼不同，最終予以認(rèn)定不予侵權(quán)，其對比規(guī)則是代碼之間的對比，與在此與玩家互動(dòng)形成的游戲畫面無關(guān)先不贅述。而游戲資源庫是游戲軟件中最終呈現(xiàn)的文字、圖片、音樂、視頻（如游戲開始前的引入畫面）、美術(shù)等文件，這些可以落入各自的著作權(quán)范圍進(jìn)行保護(hù)，也或者與開發(fā)者協(xié)議統(tǒng)一由游戲開發(fā)者享有。在玩家參與之前，是沒有動(dòng)態(tài)畫面產(chǎn)生的。

而玩家與游戲的互動(dòng)性，在科技與游戲的發(fā)展下，也不是以往簡單的互動(dòng)。現(xiàn)在的大型游戲諸如夢幻西游，荒野求生，英雄聯(lián)盟，迷你世界，游戲不僅付諸玩家不同任務(wù)不同性能，而且包含多人游戲協(xié)作，此時(shí)或多或少超出早期游戲賦予玩家的創(chuàng)作空間。玩家可以選擇何種方式在游戲中獲勝，多人游戲中的戰(zhàn)術(shù)，游戲技巧的展示都是玩家可以選擇的方式。許多人游戲的目的并不是以最終獲勝為目標(biāo)，游戲此時(shí)提供不同目的實(shí)現(xiàn)的可能，運(yùn)用游戲的規(guī)則，達(dá)到不同的效果。

總的來說，游戲畫面大致可以分為三種1、純粹為了競技目的，各種動(dòng)作只是下意識(shí)的反應(yīng)，類似于籃球比賽中的傳球，都是視場上隊(duì)員的臨時(shí)位置情況決定。這是不具有創(chuàng)作作品的目的，不屬于著作權(quán)意義上的具有美學(xué)作品。2、沙盤游戲中的創(chuàng)作，利用游戲提供的不同材料，玩家對自己的成果具有獨(dú)創(chuàng)性。3、在游戲直播多見的游戲講解，或者團(tuán)隊(duì)中的戰(zhàn)術(shù)技巧的展示，而呈現(xiàn)的游戲畫面。本文主要討論第三類游戲，根據(jù)玩家的貢獻(xiàn)程度，是否享有著作權(quán)。

（二）、游戲畫面的法律屬性

在學(xué)界中許多學(xué)者將游戲畫面歸為類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，認(rèn)為在游戲畫面中，含有人物、背景、故事情節(jié)等比較復(fù)雜的表達(dá)要素，觀眾在欣賞這類型的游戲畫面時(shí)，享有類似于電影、電視劇類似的感官體驗(yàn)，就將其歸類于類電影作品。雖然作品的產(chǎn)生方式不是攝制，是游戲開發(fā)者預(yù)設(shè)的機(jī)械錄制，但他們認(rèn)為“攝制”并不是判斷是否為錄像作品的要間，“攝制”可以解釋為《著作權(quán)的實(shí)施條例》是借鑒《伯爾尼公約》，公約當(dāng)時(shí)產(chǎn)生當(dāng)時(shí)由于技術(shù)條件將作品形成的方法描述成為攝制，范圍過小，“攝制”說法在不少國家已經(jīng)放棄，而采用視聽作品來保護(hù)游戲畫面。這種說法確實(shí)也有一定道理。

現(xiàn)階段游戲畫面在設(shè)置方式上產(chǎn)生主要是采用游戲開發(fā)者的預(yù)設(shè)，在此過程中玩家沒有選擇的余地的錄制，在畫面內(nèi)容上卻可能有獨(dú)創(chuàng)內(nèi)容，但是內(nèi)容相較于類似電影拍攝方法的作品相比創(chuàng)作性的程度有不太高。因?yàn)轭愲娪暗囊簿褪卿浺糇髌放臄z與電影一樣，通常是在編劇的基礎(chǔ)上，經(jīng)過導(dǎo)演、攝制、作曲、錄音、剪輯、合成等獨(dú)創(chuàng)性活動(dòng)產(chǎn)生的，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面獲取方式并沒有這么高程度的獨(dú)創(chuàng)取舍。

類電影只是在現(xiàn)有作品類型不明確情況下的更接近選擇。如果就一般作品的獨(dú)創(chuàng)性而言，根據(jù)著作權(quán)法條例第二條：“著作權(quán)法所稱的作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并以某種有形形式復(fù)制的智力成果”。那么網(wǎng)絡(luò)游戲競技畫面就已經(jīng)屬于作品，只是在作品類型上有所爭議。

二、游戲畫面的權(quán)利歸屬

從主觀來看就著作權(quán)中多個(gè)作者創(chuàng)作同一作品的分類有合作作品、委托作品、法人作品、匯編作品、電影作品的分類來看，游戲開發(fā)者與游戲玩家并沒有合作創(chuàng)作著作權(quán)的意向，也沒有委托的關(guān)系，并且游戲資源庫中的元素與玩家操作也并不是簡單相加，并不能依據(jù)上述作品的分類將畫面著作權(quán)歸于開發(fā)者或者玩家任意一方。從客觀來看，錄像作品的內(nèi)容有玩家和游戲開發(fā)者共同的貢獻(xiàn)，但是錄制是游戲開發(fā)者設(shè)定。在權(quán)利歸屬上確有困難。

網(wǎng)絡(luò)競技游戲中在游戲預(yù)設(shè)中給玩家留存了比較多的創(chuàng)作空間，玩家依據(jù)游戲開發(fā)者的游戲資源庫創(chuàng)作的演繹作品一種是規(guī)則、人物及其簡單，比如早先年流行的紅警游戲。另一種游戲規(guī)則設(shè)置越復(fù)雜，人物形象，產(chǎn)生的技能越多，參與人數(shù)，在游戲過程中留給玩家可創(chuàng)作的空間就更大，這一類有英雄聯(lián)盟。前者是玩家預(yù)選一個(gè)國家，建設(shè)基地，最后打敗地圖上其他國家者勝。此類游戲中玩家借助游戲素材庫建立自己的基地，但在何處建設(shè)，建哪些設(shè)備都是取決玩家自己決定，玩家在游戲過程中有自己的獨(dú)創(chuàng)性的空間。后一種游戲則是游戲雙方各五人，兵分三路以推到對方防衛(wèi)主塔為勝。雖然也是以勝負(fù)為目的，但是英雄聯(lián)盟中的英雄截至目前為止每個(gè)服務(wù)器版本平均有140個(gè)左右的英雄，而且數(shù)量還會(huì)持續(xù)增加。這些英雄的屬性也必然不盡相同，玩家可以在每個(gè)英雄的屬性中找出自己獨(dú)特的用法，不同玩家的不同英雄之間也可以相互配合，固定組員還可以形成自己的戰(zhàn)術(shù)，這就給了玩家許多的創(chuàng)作的空間和余地。但主要也是依靠游戲中提供的素材進(jìn)行操作，所以形成的畫面屬于演繹作品，著作權(quán)屬于玩家，但使用需要也需要原著作權(quán)人的許可。

三、后續(xù)游戲直播中對游戲畫面的再創(chuàng)作的著作侵權(quán)問題

在后續(xù)游戲直播畫面中，為了吸引粉絲數(shù)量，用戶粘度，相較于游戲畫面會(huì)加入玩家或者第三方的貢獻(xiàn)因素。其中粉絲評(píng)論大多簡短，界面小刷屏速度快，也很少有人是關(guān)注個(gè)別評(píng)論去觀看游戲直播，對定義直播侵權(quán)的意義不大，在此并不討論。但總體也分為三種，一種是大型游戲直播畫面，第二種游戲平臺(tái)主播，以游戲競技畫面為主，自己頭像縮略角落，輔之游戲運(yùn)行過程中的描述和與粉絲的互動(dòng)，第三中則是以游戲畫面為輔，憑借專業(yè)解說，或者加入自己方言或其他因素形成的直播畫面。

第一類，大型游戲直播中解說員，游戲畫面剪輯導(dǎo)播、音響、燈光、玩家人物形象、本人形象的穿插，由此產(chǎn)生的畫面就類電影畫面，多方通力合作最后創(chuàng)作出直播畫面，且制作責(zé)任也有制作方承擔(dān)，制作方當(dāng)然享有著作權(quán)，并對游戲資源數(shù)據(jù)有再創(chuàng)作演繹的含義。

第二類用戶個(gè)人直播，主要以游戲畫面來判斷侵權(quán)責(zé)任，無論主播的個(gè)人隨競技畫面的描述，還是與粉絲互動(dòng)，缺乏獨(dú)創(chuàng)并不屬于作品，也無從保護(hù)。其在平臺(tái)直播，吸引粉絲，賺錢商業(yè)行為，也對游戲開發(fā)者的著作權(quán)產(chǎn)生侵權(quán)。

第三類直播方式有借助他人對戰(zhàn)畫面直播解說，有玩家自己游戲直播加解說，個(gè)別還混入方言等元素來搞笑，或添加其他元素吸引觀眾粉絲。這包含直播人員自己的獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)，甚至平臺(tái)的投入支持?？梢愿鶕?jù)其獨(dú)創(chuàng)性以認(rèn)定為類電影作品、或錄像制品進(jìn)行保護(hù)。其對游戲畫面的使用以應(yīng)以其著作權(quán)的權(quán)屬分別取得游戲開發(fā)者的許可，對于其他玩家的解說講解還要經(jīng)得原畫面玩家的許可。

四、結(jié)語

游戲畫面因其形成手法單一，由游戲開發(fā)者預(yù)先設(shè)置的第一人稱、第三人稱、或者整體畫面的視角來機(jī)械錄制，且目的也并非是為了表達(dá)某種思想，僅是機(jī)械記錄畫面，所以以類電影的歸類，有些過于高估此畫面獨(dú)創(chuàng)性。同時(shí)一部作品是否享有著作權(quán)，主要取決于其是否具有復(fù)制性和獨(dú)創(chuàng)性。就游戲動(dòng)態(tài)畫面的著作權(quán)性質(zhì)而言，游戲畫面被錄制固定，反復(fù)觀看、傳播，它的可復(fù)制性在此是毋庸置疑的。但就獨(dú)創(chuàng)性而言，其既應(yīng)包含游戲開發(fā)者的在先創(chuàng)作，也應(yīng)當(dāng)考慮玩家獨(dú)創(chuàng)性的空間和貢獻(xiàn)。依據(jù)不同游戲設(shè)置的游戲規(guī)則和游戲設(shè)置來考慮玩家的獨(dú)創(chuàng)性，并據(jù)此來劃分不同游戲畫面的著作權(quán)歸屬。在之后游戲的在創(chuàng)作中也應(yīng)考慮之后人員的創(chuàng)作貢獻(xiàn)，來決定是否屬于作品、用哪種著作權(quán)去保護(hù)。

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