房朔楊

蘇州信息職業(yè)技術(shù)學院，江蘇 蘇州 215200

一、可轉(zhuǎn)債概述

可轉(zhuǎn)換公司債（以下簡稱為可轉(zhuǎn)債）從本質(zhì)看來看，仍然是屬于債券的一類，但具有特殊性，它可以按照約定的條件，在規(guī)定期限內(nèi)轉(zhuǎn)換為公司的股份，從而從債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)。

（一）基本特質(zhì)

可轉(zhuǎn)債擁有最基本的特質(zhì)就是兩方面，分別是債權(quán)特性和股權(quán)特性，因為其本意上就是公司債券，公司債券我們都知道，是可以去投資的，不僅可以保本，還能取得固定的收益?？赊D(zhuǎn)債還有一種含義就是代表股票買入股權(quán)，就是可以把債券轉(zhuǎn)變成股票。

（二）衍生特質(zhì)

從可轉(zhuǎn)債的基本特性我們就知道，可轉(zhuǎn)債的市場價值是浮動的，不僅會因為債性波動也會因為股性浮動。所以當發(fā)行人的風險水平升高時，股票市場就會出現(xiàn)大的波動，其價格就會出現(xiàn)上升的趨勢，這就有利于債券轉(zhuǎn)股票；但同時因為風險水平的升高，就會降低預期債務(wù)償付能力，從而可轉(zhuǎn)債持有人手中的純債券價值就會變小。轉(zhuǎn)股期權(quán)價值的升高就會抵銷純債券價值，這就影響到可轉(zhuǎn)債價值的穩(wěn)定性，這就是可轉(zhuǎn)債的衍生特質(zhì)，風險持中性。

（三）附加特質(zhì)

可轉(zhuǎn)債的債性和股性就包含了可以轉(zhuǎn)讓和轉(zhuǎn)回的，這就是我們更常用的贖回與回售，因此這一制度的設(shè)計具有非常大的意義，其靈活的方式對可轉(zhuǎn)債投融資雙方極具意義。

二、私募股權(quán)投資適用可轉(zhuǎn)債的必要性

私募股權(quán)投資是一種非常特殊的投資，必須使用調(diào)整工具來實現(xiàn)特殊的利益。該投資可以減小企業(yè)家的代理成本，增強解決融資問題的能力，達到雙贏的目的。

（一）降低債務(wù)代理成本

私募股權(quán)投資基本上就是投資一些具有高風險性或者是快速成長的公司，這樣的公司一般負債率都比較高，資不抵債或是融資不足是常見問題。可轉(zhuǎn)債因為其具有債性和股性的雙重特性，且兼具超低利率的特質(zhì)，往往是投資者最喜歡的投資方式。投資者憑借可轉(zhuǎn)債含有的轉(zhuǎn)股期權(quán)特性，遇到公司收益較高時可以轉(zhuǎn)股來得到更高的利益；反之，公司效益損失，就可以保本且收取固定的利息。可轉(zhuǎn)債操作靈活，可以大大避免或者減少債權(quán)人與公司股東之間的利益沖突。

（二）降低股權(quán)代理成本

當投資者采用普通股權(quán)投資方式成為公司股東時，不一定必然具有對這家公司的行政管理權(quán)，因為資金流比較充裕，就容易使公司管理者侵占公司利益或是盲目擴張，浪費式消費，從而損害股東利益。如果是可轉(zhuǎn)債投資的話，就會較好的避免這一因素，因為如果管理者侵占公司利益或是盲目擴張，浪費式消費使公司收益受損，投資者就能通過贖回可轉(zhuǎn)債的方式追回資金，致使公司缺乏資金而破產(chǎn)，這就有效緩解股東與管理者之間的利益沖突。

三、我國可轉(zhuǎn)債發(fā)展的制度瓶頸

（一）可轉(zhuǎn)債發(fā)行標準較嚴格

我國將可轉(zhuǎn)債發(fā)行的標準制定的非常嚴格，其目的也許是為了保護投資者的利益，但是卻大大降低了需要融資的公司追求融資的機會，非常不利于中小型企業(yè)發(fā)展，同時也大大限制住了可轉(zhuǎn)債的發(fā)展。對于可轉(zhuǎn)債投資者而言，使其無法通過可轉(zhuǎn)債去選擇那些具備高速發(fā)展高收益的中小型公司，從而抑制了金融市場的發(fā)展。

（二）受資本制度的制約

對公司注冊資本的要求是公司立法最根本的要素條件，其中就包含了授權(quán)資本制?？赊D(zhuǎn)債的制度制定的標準就是來源于授權(quán)資本制。這一制度就是不限制公司的最低基本額。公司不僅可以選擇不全額發(fā)行公司資本，就算全額發(fā)行也不需要全額繳付。我國現(xiàn)行的公司法雖然沒有明確固定公司的最低基本額，但是在公司法中亦要求了公司資本非依法定程序不得變動的原則，公司增加或減少資本需要經(jīng)過股東會或股東大會的特別決議程序，需要經(jīng)過三分之二以上表決權(quán)股東通過方能生效。就大大限制了可轉(zhuǎn)債的發(fā)行。

（三）發(fā)行權(quán)限與公司內(nèi)部權(quán)力配置限制

我國法律規(guī)定對于可轉(zhuǎn)債發(fā)行的規(guī)定和其他國家不一樣，一個公司可轉(zhuǎn)債的發(fā)行需要走兩步，第一步股東會或股東大會超過三分之二以上表決權(quán)的股東同意發(fā)行才會發(fā)行，第二步就是就是經(jīng)過董事會的制定發(fā)行公司債券方案。因為中國的公司基本上都是“一股獨大”，如果是在初創(chuàng)時期，就是原始股東股份比較大，如果是多次融資之后，一般會有一家股權(quán)占比比較大股東。我國現(xiàn)行的公司法對這些并沒有做非常好的限制，可轉(zhuǎn)債發(fā)行權(quán)的決定權(quán)經(jīng)常掌握在董事會手中，很多大公司在實施可轉(zhuǎn)債發(fā)行的時候，經(jīng)常會以大股東的利益為中心，根本不會考慮其他原始小股東和小股東的利益，這就限制了公司內(nèi)部權(quán)力的配置，阻礙了公司的發(fā)展。

（四）私募發(fā)行受限

私募發(fā)行是一種非常有效的可轉(zhuǎn)債發(fā)行模式，因為它的發(fā)行模式非常精簡，發(fā)行效率非常高且成本低廉，這就對市場信息變化的掌握非常精準，能隨時根據(jù)市場信息實現(xiàn)融資過程。對于中小型企業(yè)或是高科技創(chuàng)業(yè)公司來說，這是非常重要也是必須要選擇的一種融資方式。同時，私募發(fā)行還有其他更好的方面，就是不僅能給這些公司提供資金支持，還能提供人才、技術(shù)當面的支持以及提供財務(wù)顧問，這也是這些公司最需要的。私募發(fā)行現(xiàn)在在國外非常實用，甚至于我國香港也在實施，但是在我國大陸私募發(fā)行的模式還無法規(guī)范起來，沒有明確的法律規(guī)定。

四、對可轉(zhuǎn)債未來立法的建議

（一）轉(zhuǎn)變立法理念

鑒于我國金融市場體系發(fā)展不完善的原因，為了實現(xiàn)金融市場秩序穩(wěn)定，同時以投資者的利益為出發(fā)點，我國現(xiàn)行立法針對可轉(zhuǎn)債做了非常多的限制，發(fā)行條件非?？量?。其立法理念就是為確保發(fā)債公司能有更好的償還能力而故意提高門檻設(shè)置。因為作為私募股權(quán)投資者本身具有非常強的實力，能夠通過獲取大量的想要投資公司的信息，再利用專業(yè)人士實施分析，就能實現(xiàn)和發(fā)行公司的信息對稱，利用自身豐富的投資經(jīng)驗來和發(fā)行公司進行談判，以期擁有更好的保障和更強的話語權(quán)。但是因為我國現(xiàn)行法律法規(guī)問題，導致私募股權(quán)投資很難敞開手腳，大規(guī)模進行投資，很難觸動整個金融市場。滿足金融市場對私募股權(quán)投資的個性化需求，為中小型企業(yè)和創(chuàng)業(yè)高科技型公司大快速發(fā)展鋪好道路，并創(chuàng)造更有利條件。

（二）放寬發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司條件

可轉(zhuǎn)債對于增加公司業(yè)績，降低公司的代理成本具有明顯的優(yōu)勢。因此尤其對于規(guī)模小，風險大，收益高的企業(yè)而言，更期望能發(fā)行可轉(zhuǎn)債。因此，我國應(yīng)主動放寬對發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司限制的條件，賦予那些非上市企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)債的權(quán)利，這樣就能有助于那些非上市的、中小型公司和創(chuàng)業(yè)高科技公司的不斷融資，提高其資金支持力度，使這些公司能快速成長。

（三）創(chuàng)造多樣化可轉(zhuǎn)債市場

因為我國現(xiàn)行立法的規(guī)定，導致很多企業(yè)和公司可轉(zhuǎn)債條款相似性極高，這就造成幾乎所有的發(fā)行可轉(zhuǎn)債存在相似。形成這樣的金融市場最主要的原因就是我國現(xiàn)行立法規(guī)定太過呆板，缺乏靈活性。導致大多可轉(zhuǎn)債發(fā)行公司的發(fā)行動機基本是一樣的，很難改變，不能實現(xiàn)多樣化可轉(zhuǎn)債市場。如果想創(chuàng)造一個多樣化可轉(zhuǎn)債市場的必要因素就是盡量制定開放性條款，減少對發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司的規(guī)模和資金的限制，允許投融資雙方能從自身利益出發(fā)或是需求出發(fā)自由設(shè)定可轉(zhuǎn)債條款，從而實現(xiàn)多樣化可轉(zhuǎn)債發(fā)行的市場。

（四）完善債權(quán)人會議制度

可轉(zhuǎn)債持有人在未轉(zhuǎn)化為股權(quán)之前，仍具有債權(quán)人性質(zhì)。而相關(guān)權(quán)利的行使需要通過債權(quán)人會議來實現(xiàn)。目前立法中，缺乏對債券持有人即債權(quán)人會議的相關(guān)制度與規(guī)則，需要通過強制性規(guī)范來加以規(guī)定。通過債權(quán)人會議，實現(xiàn)債權(quán)人公司治理，獲得公司相關(guān)信息，增加公司財務(wù)透明度，發(fā)行人在進行融資時，應(yīng)充分考慮可轉(zhuǎn)債債權(quán)人利益，完善信息披露，維護和保障債權(quán)人的相關(guān)知情權(quán)。

五、結(jié)語

在目前的法律框架下，可轉(zhuǎn)債還受到諸多法律限制。私募股權(quán)投資在全球發(fā)展迅速，能夠有效的解決投資和融資問題，有利于降低代理成本，是有效的投資途徑之一。雖然可轉(zhuǎn)換公司債券是私募股權(quán)投資中一種較為理想的方式。但是，《公司法》及相關(guān)法律制度當中，可轉(zhuǎn)債存在制度瓶頸，并缺乏相應(yīng)的法律運作機制，需要在立法中進行相應(yīng)完善，并做到以下四點：轉(zhuǎn)變立法理念、放寬發(fā)行可轉(zhuǎn)債公司條件、放寬條款限制創(chuàng)造多樣化可轉(zhuǎn)債市場和完善可轉(zhuǎn)債債權(quán)人保護的法律制度。