歐陽(yáng)峰

近期，某知名藝人代言的理財(cái)工具疑翻車(chē)。網(wǎng)上驚曝其代言的P2P理財(cái)平臺(tái)“某錢(qián)進(jìn)”出現(xiàn)問(wèn)題，37萬(wàn)人被騙230億，網(wǎng)上流傳圖片疑似受害者集體拉橫幅：“還我血汗錢(qián)！”那么，藝人代言廣告，必須要承擔(dān)法律責(zé)任嗎？2020年5月27日，上海市第二中級(jí)人民法院終審判決的一起案件，或可給人們帶來(lái)啟示！

養(yǎng)老錢(qián)被“集資”

年過(guò)五旬、家住上海市的趙先生，省吃?xún)€用積攢了50萬(wàn)元做“養(yǎng)老本”。2014年12月中旬，他路過(guò)淮海路的時(shí)代廣場(chǎng)時(shí)，被一個(gè)小伙子攔住。對(duì)方自稱(chēng)是國(guó)太投資控股（上海）公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)國(guó)太公司）的業(yè)務(wù)員，公司新推出的一款理財(cái)產(chǎn)品年化率可達(dá)12%，并且隨用隨取，比存銀行劃算得多。

對(duì)投資的事，趙先生從來(lái)都小心謹(jǐn)慎，他遲疑道：“真有這樣的好事，你還要搞‘地推’嗎？”“地推”是上海人對(duì)在人流密集的公共場(chǎng)所搞推銷(xiāo)的俗稱(chēng)。小伙子說(shuō)：不信你回去看看電視節(jié)目，某體育明星是我們公司的廣告代言人，也是公司的合伙人之一。如果有意向，再聯(lián)系我。說(shuō)罷，小伙子硬將一張名片塞進(jìn)他的手里。趙先生仔細(xì)一看，名片上有對(duì)方的姓名、公司地址和聯(lián)系方式。

趙先生平時(shí)不怎么看電視，為了一探真?zhèn)?，?dāng)天晚上，他特意把頻道鎖定在上海的地方電視臺(tái)，坐等一檔當(dāng)時(shí)比較熱門(mén)的情感節(jié)目。果然，在臨近19點(diǎn)的黃金時(shí)間段，某體育明星赫然出現(xiàn)在屏幕上。畫(huà)面中，她氣定神閑地將目標(biāo)球精準(zhǔn)擊打進(jìn)袋，并伴有配音：“判斷源自于觀察，更來(lái)自于專(zhuān)業(yè)；我不選擇更快的回報(bào)，我不選擇更高的收益，因?yàn)椋菚?huì)帶來(lái)更大的風(fēng)險(xiǎn)。我擅長(zhǎng)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。我是中晉合伙人?！?/p>

看完廣告，趙先生心想，那個(gè)小伙子說(shuō)話(huà)還算靠譜，自己平時(shí)比較崇敬的體育明星果真是對(duì)方公司的合伙人。又隔了些日子，他思來(lái)想去，找出名片，決定打電話(huà)給留下名片的小伙子周剛，詳細(xì)咨詢(xún)。周剛再次動(dòng)員說(shuō)：銀行定期存款期滿(mǎn)才結(jié)算利息，如果急需用錢(qián)提前支取，全部算活期利息。而國(guó)太公司除了每月結(jié)息，提前支取也按實(shí)際存款天數(shù)，以年化率10%清算利息，預(yù)約的次日即可兌付。周剛還說(shuō)，國(guó)太公司是中晉集團(tuán)旗下的主力公司，集團(tuán)產(chǎn)業(yè)鏈眾多，遍布20個(gè)省市，有雄厚的資產(chǎn)保障。

2015年8月15日，趙先生到了國(guó)太公司在黃浦區(qū)的寫(xiě)字樓，見(jiàn)辦公地點(diǎn)裝修得非常豪華，心里更加踏實(shí)了。見(jiàn)了周剛，趙先生問(wèn)：“除了存款外，還有更好的投資方式嗎？”周剛頓時(shí)面露喜悅，奉承道：“趙師傅，您很精明，公司剛剛推出了中晉一期股權(quán)基金，不僅定期拿利息，還能享受年終分紅?！庇谑?，趙先生將剛剛存進(jìn)銀行的3年期50萬(wàn)元大額存單提前取出，投入了國(guó)太公司。其間，趙先生有每月4000元的進(jìn)賬，他決定做長(zhǎng)期投資的打算。

孰料，2016年4月，“中晉系”投資理財(cái)產(chǎn)品爆雷，國(guó)太公司因假借私募股權(quán)投資基金的名義，向社會(huì)公眾非法集資400多億元。公司實(shí)際控制人徐某涉嫌非法集資詐騙被逮捕，周剛也因涉嫌非法吸收公眾存款被刑事拘留，趙先生后悔不迭。

追責(zé)廣告代言人

“中晉系”非法集資詐騙和非法吸收公眾存款案，涉及受害者萬(wàn)余人。司法機(jī)關(guān)追贓和對(duì)相關(guān)人員追究刑事責(zé)任進(jìn)入較長(zhǎng)的階段。 趙先生焦急地等待著處理結(jié)果。2018年12月，上海市第二中級(jí)人民法院對(duì)國(guó)太公司和實(shí)際控制人徐某以非法集資詐騙罪作出了終審判決。相關(guān)法律文書(shū)公開(kāi)了追贓情況，并表明將按比例發(fā)還受害投資者。趙先生向律師咨詢(xún)其可得返還數(shù)額，律師提供了參考意見(jiàn)，估算趙先生的損失至少達(dá)70%。也就是說(shuō)，趙先生最多只能拿回15萬(wàn)元本金。

想到自己的養(yǎng)老錢(qián)大半打了水漂兒，趙先生心如刀割。他覺(jué)得，自己之所以敢向國(guó)太公司投資，是因?yàn)橄嘈帕四丑w育明星的廣告代言。

2019年上半年，趙先生將該體育明星告到了上海市普陀區(qū)人民法院，要求她賠償投資損失20萬(wàn)元。

一審開(kāi)庭時(shí)，趙先生向法庭提交了經(jīng)過(guò)公證的廣告視頻。他訴稱(chēng)，2014年3月起，該明星成為“中晉系”相關(guān)投資理財(cái)產(chǎn)品的代言人，在廣告中稱(chēng)：“判斷源自于觀察，更來(lái)自于專(zhuān)業(yè)；我擅長(zhǎng)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)！我是中晉合伙人！”出于對(duì)公眾人物的信任及廣告宣揚(yáng)的觀點(diǎn)，以投資“中晉行業(yè)”股權(quán)的形式出資了50萬(wàn)元?，F(xiàn)經(jīng)過(guò)刑事案件的判決，這起集資詐騙案件受害人投資款的返還率不超過(guò)30%，趙先生的損失至少為70%。

趙先生認(rèn)為，被告作為公眾人物，明明不是中晉合伙人，在廣告中卻自稱(chēng)是中晉合伙人。事實(shí)上，中晉系沒(méi)有合伙人這個(gè)產(chǎn)品，屬于虛假產(chǎn)品，被告代言中晉合伙人的廣告是虛假?gòu)V告。從刑事案件的情況來(lái)看，犯罪人員都構(gòu)成了集資詐騙罪，被告沒(méi)有購(gòu)買(mǎi)過(guò)中晉的商品，從廣告的內(nèi)容來(lái)看，不僅沒(méi)有提示風(fēng)險(xiǎn)，還暗示中晉合伙人是安全的，完全可以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，說(shuō)明被告沒(méi)有履行充分的審查義務(wù)，可以推定被告明知中晉合伙人是虛假?gòu)V告。根據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十六條的規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)與廣告者承擔(dān)連帶責(zé)任。

責(zé)任如何厘清

法庭上，該明星提供了《品牌代言服務(wù)合約》、授權(quán)書(shū)、商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)受理通知書(shū)等證據(jù)，主張其在簽訂合約之前對(duì)國(guó)太投資控股（上海）有限公司進(jìn)行了審查，盡到了審慎義務(wù)。她辯稱(chēng)，被告代言廣告是事實(shí)，但廣告中“我是中晉合伙人”這句話(huà)不是被告說(shuō)的，聲音不是被告本人的聲音，視頻中口型也對(duì)不上。被告在2014年1月底通過(guò)經(jīng)紀(jì)公司為國(guó)太公司代言廣告，在簽約之前查看了營(yíng)業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)手續(xù)等資料，也知曉國(guó)太公司是上海某電視臺(tái)情感節(jié)目的贊助商，被告已經(jīng)盡到了審慎的義務(wù)。同時(shí)，被告代言廣告的內(nèi)容僅僅是其臺(tái)球技藝的展示，提出打球方面需要規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，沒(méi)有提及任何投資有關(guān)的字眼，廣告的影像資料是經(jīng)過(guò)剪輯合成的，被告作為知名運(yùn)動(dòng)員沒(méi)有必要在明知的情況下進(jìn)行虛假宣傳，所以中晉系公司的犯罪行為與被告無(wú)關(guān)；原告提及的廣告法在2015年9月1日施行時(shí)才引入了廣告代言人的概念，不具有溯及力，被告在此前發(fā)生的行為不應(yīng)當(dāng)受到此后法律的調(diào)整。在國(guó)太公司涉嫌犯罪后，被告就已配合公安機(jī)關(guān)將所有收取的代言費(fèi)用全額退還，原告可以在刑事案件中作為受害人主張權(quán)利，但原、被告之間沒(méi)有任何法律關(guān)系，故不同意原告的全部訴訟請(qǐng)求。

該明星還當(dāng)庭提出鑒定申請(qǐng)，趙先生也同意進(jìn)行鑒定，一審法院根據(jù)被告的申請(qǐng)，委托司法鑒定科學(xué)研究院對(duì)所涉的聲像資料中“我是中晉合伙人”是否為被告所說(shuō)進(jìn)行鑒定。后司法鑒定科學(xué)研究院作出《退卷函》，以受檢材條件限制為由，做退卷處理。原、被告對(duì)《退卷函》均予以認(rèn)可。

親愛(ài)的讀者：趙先生認(rèn)為本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是明星代言人對(duì)虛假?gòu)V告是否存在明知或應(yīng)知的問(wèn)題，而不是其對(duì)國(guó)太公司集資詐騙犯罪是否明知或應(yīng)知的爭(zhēng)議，國(guó)太公司作為廣告主，發(fā)布虛假?gòu)V告，并因此而非法集資得逞，從民事責(zé)任的角度來(lái)看，該明星代言人應(yīng)當(dāng)對(duì)集資參與人（廣告法中的消費(fèi)者）的集資款負(fù)有全部返還的義務(wù)。那么，法院會(huì)支持趙先生的訴訟請(qǐng)求嗎？

《請(qǐng)您斷案》答案

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，在衡量被告的過(guò)錯(cuò)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以一般普通人的注意義務(wù)作為審慎審查義務(wù)的衡量標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)當(dāng)以事后刑事案件的結(jié)果來(lái)倒推審查的義務(wù)。正如大量作為受害人的集資參與人一樣，如果被告做到了普通人的審查義務(wù)，對(duì)廣告主的情況予以了審查，不應(yīng)對(duì)被告苛以更高的審查義務(wù)。從現(xiàn)有證據(jù)來(lái)看，難以認(rèn)定被告存在明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布或者作推薦、證明的情況。此外，被告在接到公安機(jī)關(guān)的通知后，陸續(xù)將廣告代言費(fèi)用在第一時(shí)間予以了返還，并未獲取任何利益。現(xiàn)僅憑趙先生提供的廣告視頻，難以直接認(rèn)定代言人對(duì)涉案廣告為虛假?gòu)V告存在明知或應(yīng)知的情況，亦無(wú)證據(jù)認(rèn)定其牽涉在集資詐騙犯罪中。綜合上述分析，本院依法認(rèn)定被告不存在明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布或者作推薦、證明的情形。最終，法院作出判決，駁回趙先生的訴訟請(qǐng)求。