陳 娜

一、引言

隨著新興產(chǎn)業(yè)蓬勃發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)游戲以其娛樂性、解壓性和互動性受到人們的歡迎，已成為世界上發(fā)展最快的娛樂產(chǎn)業(yè)之一。特別是網(wǎng)絡(luò)游戲直播，不僅豐富了人們的文化生活，同時也是一種即刻游戲參與方式，給游戲行業(yè)帶來了新的發(fā)展，也促進(jìn)了相關(guān)產(chǎn)業(yè)的整合，建立了多元的行業(yè)盈利模式，從而推動行業(yè)發(fā)展。但網(wǎng)絡(luò)游戲直播的爆發(fā)式發(fā)展給知識產(chǎn)權(quán)方面的法律問題帶來了挑戰(zhàn)，如何讓主體之間的分工與合作更加明確，健全產(chǎn)業(yè)鏈的發(fā)展，版權(quán)制度的完善迫在眉睫。

二、網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的內(nèi)涵

1.網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的定義和相關(guān)概念

網(wǎng)絡(luò)游戲直播是通過互聯(lián)網(wǎng)上的諸多媒體向觀眾展示游戲玩家操作游戲過程的實(shí)時播放方式，主要包括三個要素：一是游戲本身的畫面，二是游戲玩家操作形成的畫面，三是直播行為的具體體現(xiàn)。在這個過程中所展示的畫面，如玩家操作游戲的動態(tài)畫面、解說畫面、技能分析、推銷網(wǎng)店等輔助元來吸引觀眾，而網(wǎng)絡(luò)游戲畫面由游戲人物、地圖場景、NPC角色和背景音樂等元素構(gòu)成。因此，網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面是通過游戲玩家操作而呈現(xiàn)在終端上的動態(tài)視頻，既包括游戲中本身的固有內(nèi)容，也包括玩家的操作變化的動態(tài)連續(xù)畫面。

2.網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面和網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的辨析

互聯(lián)網(wǎng)新媒體的發(fā)展，電子競技也納入正式的體育賽事，相關(guān)電競賽事的直播更加專業(yè)化，內(nèi)容也逐漸豐富，游戲直播畫面是玩家同步播放自己的競技操作畫面，同時配以簡單的解說，從觀眾角度看內(nèi)容，相當(dāng)于游戲畫面。在游戲運(yùn)行過程中，游戲引擎依據(jù)程序設(shè)定，接收操作請求，調(diào)用游戲資源庫中已有的圖片、音頻、視頻等素材，通過游戲呈現(xiàn)到終端的畫面，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是直播畫面的核心。而傳統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是在游戲開發(fā)商的基礎(chǔ)上形成的，因?yàn)橥婕抑g的偏好和操作方式不同，呈現(xiàn)的畫面比較隨機(jī)和臨時。故網(wǎng)絡(luò)游戲畫面與直播畫面差異很大，不是對等關(guān)系，更多體現(xiàn)為包容關(guān)系。

3.網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的類型

依據(jù)網(wǎng)絡(luò)游戲直播內(nèi)容和形式的不同，網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面大致可以分為網(wǎng)游玩家自行直播UGC（User Generated Content）和專業(yè)的電競賽事直播PGC（Professional General Content）兩種類型。UGC包括直接播放游戲畫面和在游戲畫面的基礎(chǔ)上增加內(nèi)容。直接播放游戲畫面等同于游戲畫面，通過游戲自帶的直播功能把游戲的過程播放給觀眾。另外，游戲主播也可以在游戲窗口顯示自己的形象，講解游戲技巧，推廣自己的店鋪或產(chǎn)品等，觀眾則可以對主播的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)時評論，增加直播內(nèi)容隨機(jī)性和互動性。PGC指游戲開發(fā)商、經(jīng)授權(quán)的運(yùn)營商或直播平臺，大型賽事的組織方通過專業(yè)互聯(lián)網(wǎng)平臺進(jìn)行賽事直播。這種經(jīng)過籌備的直播，會有專業(yè)團(tuán)隊(duì)來組織和運(yùn)作，比如專業(yè)解說員來分析賽事，同時配字幕和音樂來調(diào)動現(xiàn)場氣氛，賽后有采訪，選手游戲語音，精彩回放等一系列完備的程序。讓網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面內(nèi)容更豐富，具有更強(qiáng)的觀賞性。

4.網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的法律性質(zhì)

（1）網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面可作品性

我國版權(quán)法規(guī)定作品要具有獨(dú)創(chuàng)性，但其標(biāo)準(zhǔn)和要求沒有明確規(guī)定。從理論上看，作品是民事主體智慧創(chuàng)作的成果，通過自己的聰明才智而創(chuàng)作的。網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面是否具有獨(dú)創(chuàng)性和作品性，學(xué)界對此觀點(diǎn)不一。目前，我國理論和司法實(shí)踐中傾向于要有一定的創(chuàng)作高度作為作品的衡量標(biāo)準(zhǔn)，需要具備最低限度的創(chuàng)造性。但網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面由于獨(dú)創(chuàng)性程度的不同，作品類型也存在區(qū)別。對于UGC直播，其直播內(nèi)容在視覺上與網(wǎng)絡(luò)游戲畫面很接近，雖然游戲直播畫面包含了游戲畫面，但也包括主播的個性化講解和觀眾的實(shí)時互動等創(chuàng)造性的勞動，但添加的元素都過于簡單，獨(dú)創(chuàng)性程度較低，達(dá)不到版權(quán)意義上的作品，但可以構(gòu)成錄像制品來保障相關(guān)權(quán)益。而PGC直播就像綜藝晚會一樣，有觀眾、燈光、音樂、舞美、現(xiàn)場解說等，設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)和勞動更多，導(dǎo)播切換鏡頭的方式會更加多樣，現(xiàn)場以紀(jì)實(shí)拍攝為主，有眾多個攝像頭，所有機(jī)位拍攝出的畫面有無數(shù)種組合，比較考驗(yàn)攝像和組織畫面的技術(shù)性和創(chuàng)造性，此類直播畫面的獨(dú)創(chuàng)性更高，可以考慮作為作品來保護(hù)。

（2）網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的作品屬性分析

①玩家自行直播畫面屬于錄像制品

錄像制品和類電影作品比較相似，都是可伴音的連續(xù)圖像組合，但是錄像制品的原創(chuàng)性比類電影作品的原創(chuàng)性低。網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面一般是對網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的簡單加工，主播創(chuàng)作的剩余空間不大，因此，玩家自行直播畫面的獨(dú)創(chuàng)性也不高。但它是以動畫視頻的方式展現(xiàn)在直播平臺上，可作為錄音錄像制品受鄰接權(quán)的保護(hù)。

②電競賽事直播畫面屬于類電影作品

大型電競賽事直播一般有導(dǎo)演、化妝師、表演嘉賓、服裝設(shè)計(jì)師、音響師等，技術(shù)方面需要用到分鏡頭、慢鏡頭、后期剪輯等，非常類似于電影創(chuàng)作，需要在創(chuàng)作規(guī)模上大量投入，與電影創(chuàng)作的編劇、美工、服裝師、音樂老師等團(tuán)隊(duì)構(gòu)建也相似，在理論和實(shí)踐中，可以借鑒類電影作品來規(guī)制和保護(hù)。當(dāng)然，電影作品的條件是“攝制在一定介質(zhì)上”，而網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面并不滿足“攝制”要求。但隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，現(xiàn)在很多特效電影并非都通過攝像機(jī)攝制而成?！爸貞c帝華與四川美術(shù)學(xué)院”案件中，法院認(rèn)為動畫電影是“利用計(jì)算機(jī)軟件虛擬的攝像機(jī)完成拍攝并通過專業(yè)軟件制作完成的”，將制作動畫軟件類比為電影攝像機(jī)。由計(jì)算機(jī)軟件制作的網(wǎng)絡(luò)賽事直播畫面，也能同樣將其類比，從而認(rèn)為其經(jīng)過了攝像機(jī)的攝制?！捌孥EMU案”與“夢幻西游2案”在案件審理過程中，都認(rèn)定游戲直播畫面為類電影作品，應(yīng)受到版權(quán)法的保護(hù)。

5.網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的權(quán)利歸屬

（1）個人電子游戲直播畫面的權(quán)利歸屬

在目前的實(shí)踐中，大多數(shù)涉及直播的網(wǎng)絡(luò)游戲的操作，主要是玩家如何贏得游戲的一種思考，根據(jù)版權(quán)法的兩分法“保護(hù)表達(dá)而非思考”，這種行為很難被視為一種獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)。雖然玩家的操作會影響游戲顯示的畫面，但本質(zhì)上不是玩家自己獨(dú)創(chuàng)的，只是根據(jù)情況在眾多預(yù)設(shè)畫面中選擇最有可能給游戲帶來勝利的畫面，本質(zhì)上仍然是通過游戲程序轉(zhuǎn)化為游戲畫面再呈現(xiàn)給觀眾。而操作方法和選擇的獨(dú)創(chuàng)性不同于展現(xiàn)畫面的獨(dú)創(chuàng)性，玩家很難擁有游戲畫面的版權(quán)。

（2）個人電子游戲畫面的權(quán)利歸屬

在游戲直播過程中，不同類型的游戲，玩家的操作行為有很大的不同，所以玩家對計(jì)算機(jī)顯示的動態(tài)游戲畫面是否享有獨(dú)創(chuàng)性，無法用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)來衡量。比如任務(wù)型游戲，玩家可以在任務(wù)范圍內(nèi)發(fā)揮創(chuàng)造力，用戶雖受游戲規(guī)則的約束，在游戲任務(wù)范圍內(nèi)可以做出獨(dú)創(chuàng)性的選擇或操作，也能在游戲過程中表現(xiàn)出獨(dú)創(chuàng)性。此時的創(chuàng)作本質(zhì)是對游戲中既定情節(jié)的演繹，從而游戲開發(fā)商擁有畫面的版權(quán)，玩家為畫面的演繹權(quán)人。

而在完全自由的游戲中，游戲不為玩家設(shè)計(jì)任務(wù)，或只有抽象模糊的任務(wù)。游戲廠商只提供基本的元素，不設(shè)定目標(biāo)，對游戲最終動態(tài)畫面的形成只起到部分作用，游戲材料只是玩家創(chuàng)造的工具。因此，玩家和游戲開發(fā)者共享游戲畫面的版權(quán)。

（3）電子競技賽事畫面的權(quán)利歸屬

電競賽事直播畫面的制片者一般是賽事主辦方，他們首先需要得到游戲版權(quán)方的授權(quán)，統(tǒng)籌賽事的前期策劃和現(xiàn)場直播畫面的剪輯安排。而且為了保證在緊張刺激的同時，賽事具有一定的娛樂性，主辦方往往會安排解說員和主持人，并在比賽中穿插一些精彩的插曲節(jié)目來提高直播的熱度。這些組織規(guī)劃體現(xiàn)了賽事主辦方在PGC電子競技直播中的獨(dú)創(chuàng)作用。參照電影制作的版權(quán)規(guī)定，電子競技賽事直播的組織者和投資人，其經(jīng)濟(jì)利益應(yīng)受到保護(hù)，電子競技賽事直播畫面的版權(quán)應(yīng)歸屬于賽事主辦方。這樣不僅可以有效解決PGC類直播畫面參與者眾多、版權(quán)歸屬混雜，而導(dǎo)致作品難以有效使用的問題，同時還可以為付出大量精力和資金的主辦方提供投資權(quán)益保障。

三、網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面版權(quán)的法律問題

1.法律的滯后性

近年來，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)展迅速，而網(wǎng)絡(luò)直播產(chǎn)業(yè)形式多樣，涉及面雜，使得版權(quán)法難以有效地涵蓋全方位的問題。目前，熱門而且流傳甚廣的網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面卻不屬于我國現(xiàn)行的《版權(quán)法》規(guī)定的八種作品，無法將顯示在終端的直播畫面或由代碼組合形成的畫面定義在其覆蓋范圍內(nèi)。

2.法律概念模糊

獨(dú)創(chuàng)性是凝聚在作品中人們的智慧，但目前我國法律并沒有明確規(guī)定獨(dú)創(chuàng)性的含義，也沒有涉及如何認(rèn)定獨(dú)創(chuàng)性的高低。判斷一部作品獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)是有無獨(dú)創(chuàng)性，還是獨(dú)創(chuàng)性要達(dá)到一定程度。如果是后者，在沒有統(tǒng)一的法律標(biāo)準(zhǔn)情況下，由法官來自由裁量，那么獨(dú)創(chuàng)性判斷就變成了事實(shí)判斷，需要結(jié)合法律、行業(yè)狀況和具體案件情況來判斷。但是法官的水平不一，相似案件獨(dú)創(chuàng)性的判斷會有很大差別，這樣導(dǎo)致獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)不但不會產(chǎn)生，而且會更加模糊，相關(guān)的糾紛會更集中在法官而不是法律條款上，不僅不利于穩(wěn)定和發(fā)展，對當(dāng)事人的權(quán)益也難以保障。

3.權(quán)利義務(wù)責(zé)任分擔(dān)不明

網(wǎng)絡(luò)游戲直播行業(yè)發(fā)展快速，主播、觀眾、平臺、監(jiān)管機(jī)構(gòu)乃至上下游行業(yè)等主體眾多，涉及的技術(shù)復(fù)雜多樣，內(nèi)容豐富繁雜，形式推陳出新，但現(xiàn)行法律規(guī)制相對滯后。網(wǎng)絡(luò)游戲平臺方的利益在很多方面都與主播的利益相關(guān)，在行業(yè)規(guī)章無法規(guī)范的情形下，難以獲得有效的監(jiān)管，使得監(jiān)管責(zé)任更多落在政府身上。但直播行業(yè)監(jiān)管責(zé)任分擔(dān)不明晰，不但加大了政府的責(zé)任，推卸了平臺方的責(zé)任，增加了被侵權(quán)人的責(zé)任，而且被侵權(quán)人的維權(quán)渠道也受到了限制。網(wǎng)絡(luò)游戲平臺方監(jiān)督責(zé)任的逃避使受害人只能向政府和司法機(jī)關(guān)主張維權(quán)，版權(quán)人的維權(quán)變得更加困難，這種情況不利于版權(quán)的保護(hù)。

四、網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面版權(quán)保護(hù)的完善

1.制定網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的法律法規(guī)

我國在網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面方面的法律法規(guī)未完善，未就相關(guān)問題做出明確的作品類別認(rèn)定。在此類案件的實(shí)踐審理中，法院要么將其劃分為獨(dú)立作品以滿足分類要求，要么依靠法官的自由裁量權(quán)來確定，這使得我國網(wǎng)絡(luò)游戲版權(quán)的屬性在法律適用上“無法可依”。結(jié)合我國國情，可以優(yōu)先考慮我國網(wǎng)絡(luò)直播產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和現(xiàn)狀，從促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)直播產(chǎn)業(yè)發(fā)展的前提出發(fā)進(jìn)行立法。另外，在部門規(guī)章對網(wǎng)絡(luò)直播進(jìn)行規(guī)范的基礎(chǔ)上，建立合理的法律法規(guī)體系，加強(qiáng)基礎(chǔ)法律法規(guī)的建設(shè)。可以在具體立法中明確網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的版權(quán)屬性，將其納入《版權(quán)法》的作品范疇。

2.明確網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面中作品的“獨(dú)創(chuàng)性”

目前，學(xué)界對網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的獨(dú)創(chuàng)性的最低標(biāo)準(zhǔn)有爭論，尤其對作品獨(dú)創(chuàng)性程度不同。對此可以借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)，比如德國，獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)要求：①在創(chuàng)作作品時須有創(chuàng)造性的勞動；②作品需要體現(xiàn)創(chuàng)作者的個性；③思想或者情感等需要通過作品表達(dá)出來；④作品要有一定的高度。但根據(jù)我國的情況，針對不同類型的作品，制定不同的標(biāo)準(zhǔn)。但標(biāo)準(zhǔn)本身應(yīng)明確具有可執(zhí)行性，以減少在實(shí)踐中出現(xiàn)自由裁量權(quán)空間過大而導(dǎo)致審判不公的問題。另外，還可以成立專門的網(wǎng)絡(luò)游戲直播機(jī)構(gòu)，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)游戲具有很強(qiáng)的實(shí)踐性，需要一定的經(jīng)驗(yàn)來完善。

3.合理分配網(wǎng)絡(luò)游戲直播行業(yè)的監(jiān)管責(zé)任

目前，我國網(wǎng)絡(luò)游戲直播行業(yè)上下游參與者很多，但直播平臺作為游戲主播的聚集地，對主播的招錄確認(rèn)和直播的分類都有較大的話語權(quán)。按照風(fēng)險(xiǎn)和利益共享原則，網(wǎng)絡(luò)游戲直播平臺方的收益最大，收益越高，其所承擔(dān)的責(zé)任也應(yīng)越大，而且網(wǎng)絡(luò)游戲直播平臺有責(zé)任打造企業(yè)形象和維護(hù)企業(yè)聲譽(yù)。因此，網(wǎng)絡(luò)游戲直播平臺應(yīng)承擔(dān)監(jiān)管的主要責(zé)任，它是網(wǎng)絡(luò)游戲直播活動的中心，也是相關(guān)流量數(shù)據(jù)的中轉(zhuǎn)處，不僅可以促使其積極快速地發(fā)現(xiàn)違法行為，收集保留證據(jù)，也可以為政法和社會分擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)然，政府部門也要建立健全網(wǎng)絡(luò)直播產(chǎn)業(yè)的法律制度，明確各部門的職責(zé)，對網(wǎng)絡(luò)游戲直播行業(yè)提供支持和保障，建立準(zhǔn)則和指引。網(wǎng)絡(luò)游戲直播的平臺方需要整合和監(jiān)管行業(yè)，培訓(xùn)和監(jiān)督主播，由此形成良好的規(guī)范秩序，將積極減少版權(quán)侵權(quán)事件的發(fā)生。由平臺方、主播和政府多方來保障相關(guān)者的利益，加快建立健全網(wǎng)絡(luò)游戲直播產(chǎn)業(yè)的法律制度，促進(jìn)相關(guān)行業(yè)蓬勃發(fā)展。