陳俊生

(富利建設(shè)集團(tuán)有限公司，廣東 廣州 510000)

隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，人們對建筑產(chǎn)品的外觀、功能、設(shè)施及質(zhì)量也提出更高要求，建筑產(chǎn)品的復(fù)雜性帶有專項工程專業(yè)多、建筑材料類型多、勞務(wù)工種種類多等特點，工程實施沒有一家建筑企業(yè)可以獨立完成，施工總承包單位需要組織協(xié)調(diào)各參建單位和供應(yīng)商緊密協(xié)作、相互配合共同完成。合同成為單位之間發(fā)生關(guān)系的產(chǎn)物，它不僅明確雙方主體的權(quán)利和義務(wù)，同時也是一份法律文書，違約責(zé)任方將承擔(dān)法律責(zé)任。合同風(fēng)險也隨著合同關(guān)系的建立而產(chǎn)生，風(fēng)險并不意味著損失，如果不規(guī)范合同管理行為和采取有效防范措施，一旦發(fā)生風(fēng)險就難以應(yīng)對，從而妨礙合同的正常履行，給企業(yè)帶來不必要的損失。

1 工程案例

廈門市和光城悅項目，總建筑面積118 971.84m2，其中地上建筑面積78 556.84m2，地下建筑面積40 415m2，由2層地下室、3棟高層住宅、4棟小高層住宅、1棟3層幼兒園及商業(yè)配套用房組成。本項目參建單位就有二十幾個，根據(jù)各自的作業(yè)內(nèi)容簽訂相應(yīng)類別合同，施工總承包單位主要合同關(guān)系有建設(shè)工程施工總承包合同、勞務(wù)分包合同、材料購銷合同、設(shè)備租賃合同、工程服務(wù)類合同、保險合同及各專業(yè)工程分包合同等。合同管理工作量大且復(fù)雜，提高合同管理的風(fēng)險防范與控制，可以降低經(jīng)營風(fēng)險、提高經(jīng)濟效益、增強市場競爭力。

2 合同管理存在的主要風(fēng)險

合同管理的主要風(fēng)險在合同簽訂階段和合同履行階段表現(xiàn)較為突出。合同簽訂階段包括供方入庫、合約規(guī)劃、合同主體調(diào)查、合同談判、合同文本起草、合同審核、合同簽署、合同歸檔等；合同履行階段包括合同交底、合同履行、合同監(jiān)督檢查和合同結(jié)算，必要時根據(jù)實際情況，及時完成合同補充協(xié)議、合同變更，合同解除、合同作廢。

2.1 合同簽訂階段的主要風(fēng)險

項目開工至達(dá)到預(yù)售節(jié)點要求的工期短，土方合同、支護(hù)合同、樁基合同、勞務(wù)合同、材料采購合同、設(shè)備租賃合同、工程檢測服務(wù)合同、勞務(wù)管理系統(tǒng)服務(wù)合同、遠(yuǎn)程智能監(jiān)控服務(wù)合同及建筑工程保險合同等簽訂工作刻不容緩。在合同準(zhǔn)備階段容易因搶時間、疏忽而造成的風(fēng)險是：1)忽視合同相對人的主體資格審查而導(dǎo)致合同無效，或未對合同相對人的信用狀況及履約能力進(jìn)行調(diào)查而引發(fā)合同履約風(fēng)險；2)忽略合同重大問題，談判經(jīng)驗不足，缺乏技術(shù)、法律和財務(wù)知識的支撐；3)根據(jù)協(xié)商談判結(jié)果，直接擬定合同文本，對施工中可能發(fā)生的情況未作約定，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性或存在重大疏漏，甚至與國家法律法規(guī)相違背；4)在合同文本起草、合同審核環(huán)節(jié)，因合同管理相關(guān)人員業(yè)務(wù)水平的原因，未能及時發(fā)現(xiàn)合同文本中存在的問題，或已發(fā)現(xiàn)問題未能提出恰當(dāng)?shù)男抻喗ㄗh。

2.2 合同履行階段的主要風(fēng)險

本項目實際工期共1 189天，施工范圍包括土方工程、支護(hù)工程、樁基礎(chǔ)工程、主體工程、水電安裝工程、外墻涂料工程、外墻干掛工程、門窗工程、消防工程、室外工程、精裝修工程等。因項目工程合同履行期限長、工作環(huán)節(jié)多、涉及面廣而容易引起以下風(fēng)險：1)合同執(zhí)行者不清楚合同約定的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，在履行過程中沒有將合同約定的義務(wù)落實到位；2)一次性是工程建設(shè)項目的特征，實際情況也是千變?nèi)f化、各不相同，對于合同條款未明確約定的事項和實施中新增的作業(yè)內(nèi)容，合同管理者沒有及時補充合同協(xié)議或合同變更，而引起合同糾紛；3)施工階段至合同結(jié)算間隔時間較長，因隱蔽工程資料、變更依據(jù)、政策性調(diào)控資料等收集不全，造成合同結(jié)算不能完整核實工程項目的全部施工內(nèi)容，導(dǎo)致企業(yè)利益受損。

3 合同管理主要風(fēng)險分析

在工程建設(shè)過程中，合同具有法律上的最高優(yōu)先地位，合同中明確約定施工范圍、質(zhì)量要求、工期、合同金額、合同金額調(diào)整方式和范圍、工程款支付條件、工程款支付方式、雙方的權(quán)利和義務(wù)、雙方違約責(zé)任和解決爭議的方式等。合同談判的任何輕易妥協(xié)就可能使項目利潤損失，合同內(nèi)容不當(dāng)、表述不嚴(yán)謹(jǐn)將可能出現(xiàn)正常履行合同會導(dǎo)致?lián)p失擴大的情形，提前中止合同給公司帶來不可估量的損失。《民法典》明確規(guī)定：建設(shè)工程合同存在承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的、存在違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定的情形，均認(rèn)定為無效合同。無效合同不能產(chǎn)生法律約束力，不受法律保護(hù)[1]。

建設(shè)工程項目的參建單位和協(xié)作單位多，各單位責(zé)任界限的劃分、合同的權(quán)利和義務(wù)的定義異常復(fù)雜，合同文件出錯和矛盾的可能性加大。合同在時間上和空間上的銜接和協(xié)調(diào)極為重要，同時又極為復(fù)雜和困難。合同管理必須協(xié)調(diào)和處理各方面的關(guān)系，使相關(guān)的各合同和合同規(guī)定在各工程活動之間不相矛盾，內(nèi)容上、技術(shù)上、組織上、時間上協(xié)調(diào)一致，形成一個完整的、周密的、有序的體系，以保證工程有秩序、按計劃的實施[2]。合同執(zhí)行者沒有根據(jù)合同約定，服從統(tǒng)一工作安排，恰當(dāng)履行合同約定的義務(wù)，將影響項目施工組織、施工流水，造成窩工、返工，進(jìn)而影響項目工期、成本、質(zhì)量。

一切的合同糾紛都可歸集在以下四種原因中：合同對某類事項中的各方權(quán)利、義務(wù)、價格未有約定；合同內(nèi)容本身相互間不一致；合同約定對此事項重新談判；因事實不清而責(zé)任難明[3]。在施工過程中，存在設(shè)計圖中事實存在但是工程清單中未曾體現(xiàn)且未有類似清單項目內(nèi)容的情形，工程單價需由承包方提出，經(jīng)發(fā)包方確認(rèn)。發(fā)包方往往以趕工期抓進(jìn)度為由，“一口承諾”承包方提出的單價卻未及時確認(rèn)，完善變更、簽證資料，在完工結(jié)算時對之前的單價大打折扣。作為承包方往往因為資料不齊全或者未能提供相應(yīng)書面協(xié)議，讓自己陷入被動境地。

4 合同管理風(fēng)險防控措施

4.1 合同簽訂階段的風(fēng)險防控措施

合同管理責(zé)任人必須按照公司規(guī)定對合同相對方的綜合情況進(jìn)行考察，審查調(diào)查對象的法人身份證件、營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書，獲取合同相對方銀行征信報告、近半年的銀行流水等信息，通過“信用中國”“天眼查”等工具，查看企業(yè)信用狀況和訴訟糾紛情況，分析其財務(wù)資金狀況是否存在凍結(jié)、抵押、質(zhì)押、查封，綜合評估其財務(wù)風(fēng)險和經(jīng)營狀況，并形成合同主體調(diào)查評價文件歸檔。

項目經(jīng)理應(yīng)根據(jù)合同簽訂工作的進(jìn)展，組織商務(wù)部、工程部、法務(wù)部及財務(wù)部通過碰頭會、研討會等形式，對合同核心內(nèi)容、條款和關(guān)鍵細(xì)節(jié)等進(jìn)行深入研究。對于影響重大、涉及較高專業(yè)技術(shù)或法務(wù)事務(wù)的合同，應(yīng)要求各相關(guān)部門專業(yè)人員參與談判會議，充分發(fā)揮團(tuán)隊智慧，爭取對公司有利的合同條款。

公司積極推行合同示范文本制度，由合約法務(wù)部組織編制、發(fā)布和推廣使用各類合同示范文本，建立和維護(hù)合同示范文本信息庫。定期組織合同管理培訓(xùn)，建立合同臺賬、統(tǒng)計合同流程駁回率、制定合同負(fù)面清單和績效考核制度，倒逼合同管理相關(guān)人主動學(xué)習(xí)、對工作認(rèn)真負(fù)責(zé)，進(jìn)而提升公司整體合同管理的業(yè)務(wù)水平。

4.2 合同履行階段的風(fēng)險防控措施

項目經(jīng)理為合同履行風(fēng)險防控第一責(zé)任人，在項目實施初期，對項目的施工組織進(jìn)行合理化分解，建立項目實施過程的合同體系。做好合同交底工作，開工前應(yīng)組織項目管理人員、合作方、技術(shù)人員等履約人員進(jìn)行合同交底，使其明確合同各節(jié)點任務(wù)、自身權(quán)利、義務(wù)及風(fēng)險控制點。在合同履行過程中，按要求強化過程檢查、監(jiān)督與監(jiān)控，做好履約狀況記錄，完善合同履約執(zhí)行情況臺賬，一旦發(fā)現(xiàn)履約風(fēng)險，立即對風(fēng)險進(jìn)行識別、分析、評估，啟動履約風(fēng)險上報流程，及時采取有效防控措施。

對合同條款未明確約定的事項和實施中新增的作業(yè)內(nèi)容，合同管理責(zé)任人應(yīng)及時上報，組織合同雙方對于該事項召開會議進(jìn)行研討并達(dá)成共識，做好會議紀(jì)要、簽字確認(rèn)、歸檔留存，及時完成合同補充協(xié)議或合同變更。當(dāng)合同約定事項不可能完成或繼續(xù)履行將使公司損失擴大，根據(jù)項目實際及合同內(nèi)容進(jìn)行解約風(fēng)險評估，內(nèi)容包括是否會對公司造成經(jīng)濟損失，是否會有連帶訴訟風(fēng)險，是否會造成項目停工窩工，是否會對業(yè)主造成違約，是否會被相關(guān)合作方索賠等等，并提供一份可行的調(diào)整方案。最終根據(jù)雙方協(xié)商結(jié)果，協(xié)議解除或單方解除。

根據(jù)合同明確約定施工范圍、質(zhì)量要求、合同金額調(diào)整方式和范圍、工程款結(jié)算及時間等制約條款，加強控制過程計量及簽證工作，確保結(jié)算的準(zhǔn)確及時。專職資料管理員在結(jié)算專業(yè)人員的指導(dǎo)下，對隱蔽工程資料、變更及現(xiàn)場簽證等資料進(jìn)行收集和保管；對圖紙中顯示不出來的作業(yè)，結(jié)算人員應(yīng)深入現(xiàn)場，進(jìn)行實地核對、記錄；時刻關(guān)注最新的技術(shù)、工藝、材料信息，掌握信息對工程造價的影響程度。

5 結(jié) 語

建設(shè)工程合同管理不是獨立的，它緊密結(jié)合了商務(wù)、成本、財務(wù)、施工組織方式等，是一個動態(tài)管理的過程，是一個貫穿整個建設(shè)周期的工作。