李成溪

2021 年2 月，我們不僅迎來(lái)了立春，更迎來(lái)了牛年春節(jié)。來(lái)自五湖四海的游子或選擇返鄉(xiāng)，或選擇留在當(dāng)?shù)剡^年。此時(shí)，我國(guó)部分地區(qū)疫情呈多點(diǎn)散發(fā)和局部聚集性疫情交織疊加態(tài)勢(shì)，正是疫情防控的關(guān)鍵時(shí)刻，大部分異鄉(xiāng)打拼的職工在“就地過年”的號(hào)召下，選擇了留在工作地過年。留在當(dāng)?shù)?，無(wú)法與家人團(tuán)圓，許多職工便更傾向選擇在崗位上留守。在這種情況下，員工能不能向單位主張節(jié)日加班費(fèi)？加班費(fèi)又要怎么算？返家職工如果因疫情原因滯留算曠工嗎？對(duì)此，筆者整理了相關(guān)問答供讀者參考。

過年加班費(fèi)如何計(jì)算？

首先需要強(qiáng)調(diào)的是，“就地過年”不等于“就地加班”。留下來(lái)的勞動(dòng)者即便未能與家人團(tuán)聚，但依然享有休息休假的權(quán)利，用人單位不能單方面強(qiáng)制勞動(dòng)者在就地過年期間加班。因此，就地過年期間不加班加點(diǎn)的勞動(dòng)者就不會(huì)涉及到加班費(fèi)問題。

用人單位安排就地過年的勞動(dòng)者加班，當(dāng)然應(yīng)該支付加班費(fèi)。根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定，勞動(dòng)者在法定節(jié)假日加班的，應(yīng)當(dāng)獲得加班費(fèi)：在大年初一至初三這三天法定節(jié)假日加班的，可獲得至少三倍工資；在春節(jié)假期的其他時(shí)段加班，用人單位應(yīng)安排勞動(dòng)者補(bǔ)休，未能安排補(bǔ)休的，勞動(dòng)者可至少獲得兩倍工資。就地過年的期限可能超過七天長(zhǎng)假，用人單位在七天長(zhǎng)假之外的非休息日安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，應(yīng)支付不低于工資的百分之一百五十的報(bào)酬。

“補(bǔ)休”了還有加班工資嗎？

首先要明確法定節(jié)假日和休息日這兩個(gè)概念。法定節(jié)假日是指元旦、春節(jié)、清明、端午、勞動(dòng)節(jié)、中秋和國(guó)慶節(jié)等節(jié)日，2 月12 日至14 日為法定節(jié)假日。休息日是雙休日，即星期六和星期日，除夕、正月初四到正月初六為休息日調(diào)休。

用人單位在法定節(jié)假日安排勞動(dòng)者工作，不能以安排補(bǔ)休代替加班工資。法定節(jié)假日休假是勞動(dòng)者享有的權(quán)利，勞動(dòng)者在法定節(jié)假日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定支付300%的工資報(bào)酬。

休息日安排勞動(dòng)者工作，安排了補(bǔ)休可以不再支付加班工資。根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定，休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，用人單位須支付不低于工資200%的加班工資。

因此，正月初一至初三加班不得以調(diào)休代替支付加班工資，除夕、正月初四至正月初六可以安排勞動(dòng)者補(bǔ)休或支付加班工資。

過節(jié)費(fèi)可以抵沖加班工資嗎？

過節(jié)費(fèi)與加班工資是兩個(gè)不同概念，不能互相混淆，更不能相互抵沖。過節(jié)費(fèi)帶有福利屬性，用人單位發(fā)放過節(jié)費(fèi)無(wú)須勞動(dòng)者提供額外工作，發(fā)多發(fā)少用人單位有自主權(quán)。而加班工資是職工加班勞動(dòng)的應(yīng)得收入，不可以“過節(jié)費(fèi)”的形式?jīng)_抵。

值得一提的是，就地過年倡議立足長(zhǎng)遠(yuǎn)和大局，是在特殊時(shí)期、特定環(huán)境下采取的特別方式。職工全力支持疫情防控，選擇留在原地過年，相關(guān)用人單位和單位就有必要完善好、細(xì)致做好配套措施和服務(wù)。例如推出贈(zèng)送觀影券、新春大禮包、消費(fèi)券等人文關(guān)愛舉措，積極為職工提供“網(wǎng)絡(luò)拜年”必要軟硬件支持，全力保障職工的合法權(quán)益和合理訴求等等。

職工拒絕加班，單位能扣工資嗎？

用人單位無(wú)權(quán)強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班，更無(wú)權(quán)克扣工資。《勞動(dòng)法》對(duì)加班有專門規(guī)定：“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過一小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過三小時(shí)，但是每月不得超過三十六小時(shí)”。此外，《勞動(dòng)法》還規(guī)定，女職工妊娠期時(shí)、女職工懷孕7 個(gè)月以上和女職工在哺乳期內(nèi)這三種情況，不得安排加班。

用人單位要求職工加班應(yīng)事先征得其同意，若超時(shí)加班違反勞動(dòng)法律法規(guī)，員工有權(quán)拒絕還可以舉報(bào)。屆時(shí)，用人單位除了按規(guī)定支付加班費(fèi)之外，還可能要承擔(dān)行政處罰。

需要留意的是，勞動(dòng)者遇到這四種情形，不得拒絕單位的加班安排：一是發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，使人民生命安全健康和財(cái)產(chǎn)安全遭到嚴(yán)重威脅，需要緊急處理的；二是生產(chǎn)設(shè)備、交通運(yùn)輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的；三是必須利用法定節(jié)假日或者公休日的停產(chǎn)期間進(jìn)行設(shè)備檢修、保養(yǎng)的；四是為完成國(guó)防緊急任務(wù)，或者完成國(guó)家在計(jì)劃外安排的其他緊急生產(chǎn)任務(wù)，以及商業(yè)、供銷用人單位在完成收購(gòu)、運(yùn)輸、加工農(nóng)副產(chǎn)品緊急任務(wù)的，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

春節(jié)假期把工作帶回家屬于加班嗎？

部分職工選擇把工作帶回家繼續(xù)完成，算不算加班？這需要分兩種情況討論。如是職工自愿將工作帶回家，用人單位并未要求職工在假期必須完成或認(rèn)定其是加班，則不屬于加班，用人單位無(wú)需支付加班費(fèi)。若有證據(jù)證明工作為單位安排就屬于加班，用人單位需支付加班工資。

在實(shí)踐中，職工和用人單位在對(duì)“加班事實(shí)”的認(rèn)定方面，需要明確：用人單位支付加班工資的前提是“用人單位根據(jù)實(shí)際需要安排員工在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作”，如果職工的工作既不是用人單位安排，也沒有用人單位認(rèn)可的加班記錄，而只是自行加班的情況，則不屬于加班。但是，如果用人單位對(duì)員工的加班予以追認(rèn)的話，就是單位安排的加班。

需要注意的是，用人單位沒有明確安排加班，但相關(guān)負(fù)責(zé)人以帶頭示范、表?yè)P(yáng)激勵(lì)加班者、批評(píng)未加班者等方式帶動(dòng)勞動(dòng)者“自愿加班”的，或者對(duì)勞動(dòng)者的自愿加班予以默認(rèn)，并分配工作任務(wù)的，勞動(dòng)者的加班就構(gòu)成法律意義上的事實(shí)加班，也應(yīng)獲得加班費(fèi)。

此外，需要警惕的是，越來(lái)越多用人單位濫用“自愿加班”，以“職工自愿加班”為由規(guī)避加班費(fèi)，在此提醒相關(guān)用人單位，享受加班費(fèi)是勞動(dòng)者的基本權(quán)利，即使簽訂了自愿放棄加班費(fèi)的協(xié)議，法律也不認(rèn)可。單位只要違反了相關(guān)規(guī)定，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。單位也不能采取“以值班代替加班”、以紅包代替加班費(fèi)等做法，勞動(dòng)者也有必要保留加班通知、排班表、考勤記錄等，收集有效證據(jù)，必要時(shí)依據(jù)這些證據(jù)進(jìn)行維權(quán)。

特殊工時(shí)制有加班費(fèi)嗎？

依據(jù)《勞動(dòng)法》以及《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，職工每周工作40 小時(shí)，應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周至少休息1 日。因工作性質(zhì)或生產(chǎn)特點(diǎn)的限制，不能實(shí)行每日工作8小時(shí)、每周工作40 小時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的，可以經(jīng)勞動(dòng)行政部門依法審批后實(shí)行不定時(shí)工作制或綜合計(jì)算工時(shí)工作制等其他工作和休息辦法。

綜合計(jì)算工時(shí)制的加班工資認(rèn)定有兩種情況，一是在法定節(jié)假日安排工作時(shí)，用人單位按照不低于勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資的300%支付。二是在非法定節(jié)假日，綜合計(jì)算工時(shí)制不計(jì)算休息日加班費(fèi)，需要計(jì)算的是在綜合計(jì)算周期內(nèi)的總工作時(shí)間。若有超出，則按照不低于勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資的150%支付。

與之類似，不定時(shí)工作制也不計(jì)算休息日加班費(fèi)，在法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，按照不低于勞動(dòng)者本人日或者小時(shí)工資300%支付加班費(fèi)用。

值班有加班費(fèi)嗎？

要弄清值班是否有加班費(fèi)，先需要理清值班與加班的區(qū)別。值班與加班雖一字之差卻大不相同。根據(jù)《勞動(dòng)法》規(guī)定，加班是指用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后，安排勞動(dòng)者在法定節(jié)假日或國(guó)家規(guī)定的休息日、休息時(shí)間繼續(xù)從事本職工作。而值班一般是指從事與本職工作無(wú)關(guān)的其它臨時(shí)性的值守工作，或職工輪流值守，但可以休息。因此，值班沒有法定加班費(fèi)。

在司法實(shí)踐中，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)或者法院已經(jīng)結(jié)合值班的不同工作特點(diǎn)，將值班分為值班期間可休息的工作事項(xiàng)和值班期間不可休息的工作事項(xiàng)兩種類型。對(duì)于可休息的工作事項(xiàng)，司法實(shí)踐中一般不認(rèn)為構(gòu)成加班。對(duì)于不可休息的工作事項(xiàng)，司法實(shí)踐中一般認(rèn)為構(gòu)成加班，加班費(fèi)的計(jì)算按照勞動(dòng)法關(guān)于加班規(guī)定執(zhí)行。

假期加班工資的計(jì)算基數(shù)是什么？

在確定加班工資的計(jì)算基數(shù)時(shí)，勞動(dòng)合同有約定的，按不低于勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人所在崗位（職位）相對(duì)應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。集體合同（工資集體協(xié)議）確定的標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同約定標(biāo)準(zhǔn)的，按集體合同（工資集體協(xié)議）標(biāo)準(zhǔn)確定。勞動(dòng)合同、集體合同均未約定的，可由用人單位與職工代表通過工資集體協(xié)商確定，協(xié)商結(jié)果應(yīng)簽訂工資集體協(xié)議。用人單位與勞動(dòng)者無(wú)任何約定的，假期加班工資的計(jì)算基數(shù)統(tǒng)一按勞動(dòng)者本人所在崗位（職位）正常出勤的月工資的70%確定。

按天計(jì)算的加班費(fèi)=月基本工資/21.75×加班天數(shù)×200%或300%按小時(shí)計(jì)算的加班費(fèi)=日工資/8 小時(shí)

計(jì)算加班工資的基數(shù)不得低于勞動(dòng)者所在崗位應(yīng)得的工資報(bào)酬。如果低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)（截至2020 年3 月數(shù)據(jù)，上海市最低工資標(biāo)準(zhǔn)：月最低工資標(biāo)準(zhǔn)2480 元，小時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)22 元），則以最低工資標(biāo)準(zhǔn)作為基數(shù)。

職工返崗?fù)局幸蛞咔樵驕羲銜绻幔?/p>

說完了加班問題，另一個(gè)大家普遍關(guān)注的問題便是返崗期間因疫情滯留怎么辦？畢竟疫情防控政策隨時(shí)都在變動(dòng)，今天能正常通行，明天就可能封閉；今天還是低風(fēng)險(xiǎn)區(qū)域的，明天有可能變成中高風(fēng)險(xiǎn)區(qū)域。春節(jié)假期后，如果職工因疫情原因不能按時(shí)返崗上班，算不算曠工？

根據(jù)人社部《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問題的通知》，對(duì)新冠肺炎疑似病人、密切接觸者在其隔離觀察治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間，以及因政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動(dòng)的用人單位職工，用人單位應(yīng)當(dāng)支付職工在此期間的工資。

一般來(lái)說，勞動(dòng)者受疫情影響不能按時(shí)返崗上班，用人單位經(jīng)與職工協(xié)商一致后，優(yōu)先考慮安排職工帶薪休年假。對(duì)于因疫情未返崗上班時(shí)間較長(zhǎng)的職工，用人單位經(jīng)與職工協(xié)商一致后，安排待崗。待崗期間，用人單位應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費(fèi)。因此，員工是因防控措施等客觀原因無(wú)法按時(shí)返崗復(fù)工的，不應(yīng)當(dāng)視為曠工。

值得注意的是，員工有必要留好當(dāng)?shù)卣l(fā)布的防疫公告、火車等交通工具停開等證明，必要時(shí)提交給用人單位。