劉鐵華

在日常服務(wù)中，我們經(jīng)常遇到企業(yè)因?yàn)橐恍┏ＷR(shí)性法律錯(cuò)誤而遭受損失的情形。為此，筆者將近期客戶咨詢的問(wèn)題做了整理，以供各位參考了解。

你，是不是也有過(guò)類(lèi)似的誤區(qū)？

誤區(qū)一：公司只要定期對(duì)賬，就不會(huì)超過(guò)訴訟時(shí)效

採(cǎi)取定期對(duì)賬的方式確認(rèn)應(yīng)收應(yīng)付款項(xiàng)，是一個(gè)好習(xí)慣。稍有法律常識(shí)的企業(yè)管理人員，都知道長(zhǎng)期未收回的應(yīng)收款項(xiàng)，將會(huì)面臨超過(guò)「訴訟時(shí)效」的可能，所以需要時(shí)不時(shí)地進(jìn)行一下催款。但對(duì)於催款的形式，卻存在一個(gè)很大的誤區(qū)，即認(rèn)為「對(duì)賬=催款」。

根據(jù)《民法典》第一百八十八條、一百九十五條的規(guī)定，向法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為3年。要中斷訴訟時(shí)效並重新起算，通常要符合以下情形之一：（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請(qǐng)求；（二）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（三）權(quán)利人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁；（四）與提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁具有同等效力的其他情形。

對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)：只有明確表達(dá)出「催討」的意思，才屬於「權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請(qǐng)求」。而如對(duì)賬單上只是核對(duì)交易內(nèi)容和金額，並沒(méi)有要求債務(wù)人應(yīng)於何時(shí)履行義務(wù)，就不會(huì)對(duì)訴訟時(shí)效產(chǎn)生影響，對(duì)賬單也就失去了其隱含的真正意圖。

因此建議在對(duì)賬單上增加一句話來(lái)解決該問(wèn)題：「貴司收到此對(duì)賬單且核對(duì)無(wú)誤後，請(qǐng)於三個(gè)工作日內(nèi)簽章回傳，並按此對(duì)賬單欠款金額於**年**月**日前付清賬款?！?/p>

誤區(qū)二：只要能證明合同上的章是私刻的假章，公司就不用承擔(dān)責(zé)任

公司員工私刻或者偽造印章的行為，雖然可能構(gòu)成犯罪，但不必然導(dǎo)致合同無(wú)效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)於在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》司法解釋及相關(guān)判例，若存在如下情形的，即使能證明合同上蓋的是假章，公司也要履行相應(yīng)的合同義務(wù)：

1.私刻公章並簽署合同的人構(gòu)成表見(jiàn)代理。

簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，這個(gè)私刻公章並簽約的人如果有特定的身份，如公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人等，或者交易慣例上一直是公司指定的員工代表公司簽約，而交易對(duì)方並不知道公章是假的，其有合理理由相信這個(gè)人是代表公司進(jìn)行簽約蓋章，那麼公司就需要承擔(dān)合同義務(wù)。

2.公司存在明顯過(guò)錯(cuò)，且該過(guò)錯(cuò)與損害後果有因果關(guān)係。

也就是說(shuō)，公司在合同簽約管理上存在一些明顯的疏漏或過(guò)錯(cuò)，造成了交易對(duì)方誤以為這是公司的真實(shí)意思表示。例如：蓋過(guò)假章的合同不止一份，之前的合同公司曾經(jīng)實(shí)際履約過(guò)；公司給私刻公章及簽約人曾出過(guò)授權(quán)書(shū)，但授權(quán)範(fàn)圍、目的、時(shí)間等約定不明或較為寬泛，易被誤解的；公司發(fā)現(xiàn)假章後未及時(shí)報(bào)警或進(jìn)行處理，致使假章再次被使用而簽訂的合同等。

當(dāng)然，公司承擔(dān)了相關(guān)合同義務(wù)後，還可以通過(guò)追究員工法律責(zé)任的方式彌補(bǔ)損失，或者報(bào)警以追究員工刑事責(zé)任。但是，這並不能成為公司不履行合同義務(wù)的合法理由。

誤區(qū)三：客戶只要回傳蓋章後的合同掃描件即可，效力和蓋章原件一樣

實(shí)踐中，企業(yè)為了交易的便利性，經(jīng)常會(huì)採(cǎi)取合同蓋章並掃描回傳的方式來(lái)進(jìn)行交易確認(rèn)，並以此作為雙方履約的依據(jù)。但是往往到了糾紛發(fā)生時(shí)，才發(fā)現(xiàn)合同原件的重要性。

我們常說(shuō)，「打官司就是打證據(jù)」。從證據(jù)角度來(lái)說(shuō)，回傳的掃描件是以圖片或者複印件的形式存在。在證據(jù)分類(lèi)上，屬於「電子數(shù)據(jù)」，技術(shù)上存在被篡改的可能，且鑒定或證明難度較大。因此，按照《最高人法院關(guān)於民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供原件。如果無(wú)法提供原件核對(duì)，則該電子數(shù)據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。這意味著，如果貴司手上只有掃描件，那麼還要再補(bǔ)充更多證據(jù)來(lái)佐證該證據(jù)的真實(shí)性，這無(wú)疑增加了舉證的負(fù)擔(dān)，也增加了敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

因此建議：對(duì)於一些重大的交易，雙方在掃描傳送合同資料之後，應(yīng)該再補(bǔ)充寄送簽署後的合同原件進(jìn)行留存。

誤區(qū)四：合同約定了違約時(shí)抵押物直接用於沖抵債務(wù)，那麼發(fā)生違約時(shí)就可以取得抵押物所有權(quán)

欠錢(qián)不還的時(shí)候「以物抵債」，是最為樸素的債權(quán)債務(wù)沖抵思維。但這樣的方式並非放之四海而皆準(zhǔn)。

根據(jù)《民法典》第四百零一條、四百二十八條的規(guī)定，在債務(wù)履行期限屆滿前（包括簽約時(shí)），雙方約定合同一方違約或不履行合同，則抵押物或質(zhì)押物歸債權(quán)人所有的，這種情況下只能就抵押物或質(zhì)押物享有「優(yōu)先受償」的權(quán)利。換言之，只能是把抵押物或質(zhì)押物賣(mài)掉以後針對(duì)所得的款項(xiàng)優(yōu)先受償，而不能直接「以物抵債」。

這樣規(guī)定的目的，是為了防止損害其他債權(quán)人的權(quán)益。比如：如果沒(méi)有這個(gè)規(guī)定，那麼一家公司在資不抵債的情況下，私下和關(guān)係較好的企業(yè)簽訂合同並用機(jī)器設(shè)備抵押，約定到期不履約，機(jī)器設(shè)備全部歸對(duì)方所有。這樣一來(lái)，就給了一些人「掏空公司，惡意規(guī)避債務(wù)」的機(jī)會(huì)。

不過(guò)也並非絕對(duì)不能「以物抵債」，如果是如下情形，法律上和司法判例上均有可能支持「以物抵債」：

1.債務(wù)履行期限屆滿後或者違約發(fā)生後，雙方另行約定「以物抵債」。這種方式的關(guān)鍵在於「違約已經(jīng)發(fā)生」，雙方是另行約定用交換物權(quán)的方式來(lái)履行違約賠償責(zé)任。

2.經(jīng)法院訴訟程序後，抵押物或質(zhì)押物在司法拍賣(mài)時(shí)三次流拍，債權(quán)人願(yuàn)意收購(gòu)並沖抵債務(wù)的。這種方式的前提是進(jìn)入到法院強(qiáng)制執(zhí)行階段，且無(wú)人願(yuàn)意購(gòu)買(mǎi)。

對(duì)於「以物抵債」的具體司法實(shí)踐，其實(shí)還要考慮標(biāo)的是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，以及各地法院司法實(shí)踐的差異，在此不再一一評(píng)析。

誤區(qū)五：只要公司制定並向員工公佈的規(guī)章制度，就是合法有效的

大部分企業(yè)在制定和實(shí)施公司規(guī)章制度時(shí)，都理所當(dāng)然地認(rèn)為這是公司意志或股東意志的體現(xiàn)，所以直接由董事長(zhǎng)或總經(jīng)理敲定後便予以實(shí)施。事實(shí)上，這種做法在程序上存在比較大的瑕疵，很可能因?yàn)椤赋绦蜻`法」而導(dǎo)致規(guī)章制度無(wú)法作為處罰員工的合法依據(jù)。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定，涉及「勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)」，要經(jīng)過(guò)民主程序討論、表決後，才能公佈實(shí)施。

而所謂「民主程序」一般是指三個(gè)環(huán)節(jié)的流程及相關(guān)書(shū)面記錄：

1.員工代表大會(huì)或者全體職工討論；

2.員工代表或全體員工對(duì)規(guī)章制度的表決；

3.對(duì)全體員工的公示或告知。

未經(jīng)過(guò)前述民主程序的規(guī)章制度，在司法實(shí)踐中，往往無(wú)法作為企業(yè)處罰員工的有效依據(jù)，導(dǎo)致企業(yè)在勞動(dòng)糾紛的仲裁或訴訟中敗訴。當(dāng)然，各地在司法實(shí)踐中並沒(méi)有那麼死板，從各地法院司法解釋和判例來(lái)看，企業(yè)至少要做到第3點(diǎn)，即「對(duì)全員的公示或告知」，並保留相關(guān)的證據(jù)。但從防範(fàn)風(fēng)險(xiǎn)的角度，建議企業(yè)盡可能留存前述三個(gè)程序的書(shū)面證據(jù)，以免在勞動(dòng)糾紛中吃了「程序違法」的虧。

誤區(qū)六：帶薪年休假年底前未休完的，公司可以直接視為員工主動(dòng)放棄

對(duì)員工可享受的帶薪年休假，大部分企業(yè)的做法是，讓員工根據(jù)自身情況先主動(dòng)申請(qǐng)，公司再根據(jù)申請(qǐng)進(jìn)行審批。如果員工到年底沒(méi)有申請(qǐng)帶薪年假或仍有剩餘的，企業(yè)往往會(huì)規(guī)定「年底帶薪年休假未休完的，視為員工主動(dòng)放棄?！箛?yán)格來(lái)說(shuō)，該處理並不符合現(xiàn)行法律規(guī)定。

之所以存在這樣的誤解，是因?yàn)槠髽I(yè)管理者將「帶薪年假」單純視為一種「員工權(quán)利」。如果員工到期不行使其權(quán)利，自然而然可以視為放棄。但仔細(xì)分析《職工帶薪年休假條例》第五條可以看出，安排員工休帶薪年休假不僅僅是員工權(quán)利，也是企業(yè)的義務(wù)。換言之，企業(yè)必須安排員工休年休假，如果不安排的，則要按照員工日工資的3倍支付未休年休假工資報(bào)酬。

如果員工確實(shí)不願(yuàn)意休假，企業(yè)該如何處理呢？根據(jù)《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第十條第二款的規(guī)定，「職工因本人原因且書(shū)面提出不休年休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入」，也就是說(shuō)，如果員工不願(yuàn)意休帶薪年休假，需要讓員工本人書(shū)面提出申請(qǐng)。因此，從務(wù)實(shí)角度，筆者建議：如果確實(shí)有員工到年底帶薪年休假未休完的，企業(yè)可以準(zhǔn)備好放棄剩餘年休假的書(shū)面承諾函並讓員工簽字確認(rèn)，而不要採(cǎi)取「視同放棄」這樣存在風(fēng)險(xiǎn)的簡(jiǎn)單做法。上述列舉的法律誤區(qū)，只是我們服務(wù)客戶過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的一些代表性問(wèn)題。實(shí)際上這樣的誤區(qū)還有很多，比如「員工只要挪用或者侵占公司資產(chǎn)或現(xiàn)金，就可以報(bào)警抓人」「員工入職時(shí)隱瞞婚史、刑事處罰記錄是詐欺行為，要追究員工刑事責(zé)任」「員工辭職未提前一個(gè)月通知，公司可以不辦離職手續(xù)」等等。這些誤區(qū)看起來(lái)都是細(xì)枝末節(jié)，但在糾紛發(fā)生時(shí)，往往會(huì)成為輸贏的決定性因素。