1902年也就是光緒二十八年,沈家本以刑部右侍郎的身份被任命為修訂法律大臣,開始了他為中國法治近代化嘔心瀝血的10年。
因為《大清律》作為中國最后一部傳統(tǒng)法典,依然是以刑為主的模式,也是最受西方攻擊的對象,所以沈家本的修律首先從刑律著手。
1906年,清廷頒旨“大理院正卿作為正二品,著沈家本補授”。于是,沈家本成為我國具有近代意義的最高法院第一任院長,開始了對中國司法制度的改革。他組織制定《大理院審判編制法》《高等法院編制法》等,第一次建立了具有近代意義的分層審判制度。
1907年,沈家本奏進的《遵議滿漢通行刑律折》獲準(zhǔn),滿漢異法從此消除,滿族人的司法特權(quán)從此喪失。
《法院編制法》經(jīng)憲政編查館核定,明確設(shè)立檢察廳和檢察官。因為強調(diào)法院專司審判,反對行政干涉司法,使法部失去審判權(quán),激起法部的強烈反對,引發(fā)了一場激烈的權(quán)限之爭。而且,修訂法律館,原是刑部的下屬機構(gòu),沈家本調(diào)任大理院仍掌管修訂法律館也被攻擊為“貪權(quán)”。
為平息兩個部門的爭論,清廷將法部侍郎張仁黻與沈家本對調(diào),沈家本于是又回到了法部。沈家本感到了無法承受的壓力,奏請辭去修律大臣的職務(wù)。但憲政編查館不以為然,駁回了沈家本的辭呈。
于是,沈家本著手整頓幾乎停滯的修訂法律館,一方面繼續(xù)完成《大清新刑律》的編修,另一方面配合各部組織編纂部門法,與禮部搭檔編纂《大清民律》。
1908年十月初四,沈家本以修律大臣身份呈遞一份奏章,報告了關(guān)于聘請日本法學(xué)博士志田鉀太郎協(xié)助制定商法,選定“在京師之日本法學(xué)博士岡田朝太郎、小河滋次郎、法學(xué)士松岡義正,分任刑法、民法、刑民訴訟法法律顧問,以備參考”的打算。同時,他還建議“派員調(diào)查各省民商習(xí)慣”,并指出修訂民、商之法,既要“酌采各國成法,而不戾中國之禮教民情為宗旨”。
同日,沈家本又奏明,選派梁慶桂等47人為各省諮議官,“于法制要端,風(fēng)俗習(xí)慣,各當(dāng)報告條陳,用備參考”,也即為制定民法進行全國性調(diào)查。
到了宣統(tǒng)元年(1908年)正月二十六日,沈家本和另一位修訂法律大臣俞廉三呈奏了一份已辦事宜繕具清單。這份清單除了報告翻譯了十?dāng)?shù)種外國法學(xué)經(jīng)典著作,還報告擬定了一批法律,包括《現(xiàn)行刑律》《民律·親屬法》總則第二至七章、《民律·承繼法》總則至六章等。同時,推薦翰林院編修朱汝珍“前赴東南各省,將民俗商情詳細(xì)調(diào)查”。
1911年9月,《大清民律草案》編纂告竣。然而不久后,清帝宣布遜位,大清王朝壽終正寢,其修訂的法律,包括《大清新刑律》《大清民律草案》等具有近代意義的法律,隨之作廢。
《大清民律草案》對后世民法立法的意義首先是使中國傳統(tǒng)法的以刑代民、民刑合體的法律形式得到了徹底改變;其次是采納各國通行的民法原則,作為第一部“民法典”,為后世民事法立法開啟了先河;其三是引進了西方先進的法學(xué)概念,如債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承、契約等;第四則是充分考慮中國特定的國情民風(fēng),確定最適合中國風(fēng)俗習(xí)慣的法則,并適應(yīng)中華社會演進的需要。
(摘自《法制周末》 沈厚鐸/文)