王 蘋

（中國人民武裝警察部隊工程大學，陜西 西安 710086）

2020年初疫情肆虐中華大地，中華兒女團結(jié)一心共抗疫情，居家就業(yè)、遠程辦公等靈活自由的零工經(jīng)濟走進人們的視野。疫情之下零工經(jīng)濟發(fā)揮了就業(yè)蓄水池和促進經(jīng)濟復蘇重要作用，美團研究院發(fā)布的《2019年及2020年疫情期間美團騎手就業(yè)報告》顯示，疫情發(fā)生后，從2020年1月20日至3月18日，美團平臺已經(jīng)新招聘了33.6萬騎手。什么是零工經(jīng)濟？零工經(jīng)濟下用工有什么新特點？勞動者在零工經(jīng)濟中面臨什么困境又該如何保護其合法權(quán)益？對這些問題的研究是保障勞動者權(quán)益不得忽視的重要問題，也是促進零工經(jīng)濟穩(wěn)定健康發(fā)展的重要保障。

一、零工經(jīng)濟的含義

近年來，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺獲得工作機會，在閑暇時間賺取外快逐漸受到人們的追捧，代駕、滴滴司機、快遞員、外賣小哥這些新生職業(yè)在我們?nèi)粘Ｉ钪邪缪葜絹碓街匾慕巧?。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)不斷進步、新技術(shù)革命的影響，催生了一種新型的經(jīng)濟形態(tài)——零工經(jīng)濟，通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)勞動力供需匹配，沒有固定工作時間和工作地點，零工勞動者有權(quán)自主決定工作內(nèi)容和工作時間，而企業(yè)也可以面對眾多不特定的互聯(lián)網(wǎng)用戶選擇最需要的勞動者，降低用工成本。但什么是零工經(jīng)濟呢？

作為一種新興的經(jīng)濟形態(tài)，零工經(jīng)濟的內(nèi)涵至今學界沒有取得共識，有學者認為零工經(jīng)濟是將勞動者作為“獨立承包商”通過互聯(lián)網(wǎng)平臺自主提供計件工作的經(jīng)濟形式。［1］有學者持廣義的理解，認為零工經(jīng)濟是個體或小團體協(xié)作、在短期內(nèi)完成交付且受雇時間較短的經(jīng)濟活動。［2］也有學者從工作碎片化、合作遠程化、工時彈性化、企業(yè)管理平臺化、人力資本內(nèi)外整合化和勞動力技能化六個方面描述零工經(jīng)濟的內(nèi)涵。［3］零工經(jīng)濟是互聯(lián)網(wǎng)和新技術(shù)對生產(chǎn)和生活深度融合的結(jié)果，改變了以往勞動者在固定工作場所、工作時間按照用人單位的要求從事生產(chǎn)勞動的傳統(tǒng)用工模式，與非典型勞動關(guān)系的靈活化用工趨勢相同，但是否構(gòu)成勞動關(guān)系在法律上存在爭議。

如同傳統(tǒng)用工模式下有企業(yè)高管、工廠工人一樣，零工經(jīng)濟下勞動者也可以大致分為高技能零工、兼職零工和低技能零工，高技能零工和兼職零工勞動技能專業(yè)化程度高，有更多的談判籌碼保障自己的權(quán)益，如醫(yī)生、律師、教授等；而低技能零工是主要依靠出賣體力而賺取收入的群體，如司機、外賣騎手等。［4］因為低技能零工進入門檻低、收入低、群體規(guī)模大，成為我國現(xiàn)階段零工經(jīng)濟中需要重點關(guān)注的勞動群體，也是本文關(guān)注研究的對象。由于外賣騎手比較典型地體現(xiàn)了現(xiàn)階段我國零工經(jīng)濟下用工特點，對于分析零工經(jīng)濟的用工關(guān)系具有代表性，本文將以分析外賣騎手的用工模式來探討零工經(jīng)濟下勞動者權(quán)益保障。

二、零工經(jīng)濟下外賣騎手用工模式分析

有觀點認為，零工經(jīng)濟使勞動者擺脫了傳統(tǒng)工作模式帶來的限制，為勞動者提供了實現(xiàn)自我價值的渠道。［5］但實際上，平臺不僅僅扮演了信息服務提供者的角色，為了搶占市場份額，提高服務質(zhì)量，平臺運用人工智能技術(shù)對勞動過程、服務質(zhì)量等方面制定了嚴格標準，進行實時管控，對勞動者的控制并沒有因為勞動的臨時性而削弱，有學者稱之為“強控制-弱契約”。［6］

在M外賣平臺上的外賣騎手主要有兩種：全職騎手和兼職騎手。M外賣平臺將送餐業(yè)務外包給代理商，由代理商招聘全職騎手并與其簽訂用工協(xié)議，約定工作時間、獎懲規(guī)則、工資報酬等。代理商主要對全職騎手進行日常管理，如安排固定的上下班時間，組織獎勵活動、核定考核獎懲，每月定期支付工資等。而對全職騎手勞動過程進行實時管控的是M外賣平臺，平臺利用掌握的大數(shù)據(jù)、云計算等信息技術(shù)搭建起具有派單、監(jiān)測、評價等功能的人工智能系統(tǒng)，綜合各種要素智能強制向全職騎手派單，并對送餐時間和服務質(zhì)量進行管理，對于超時送達或者受到顧客投訴的，平臺有相應的懲罰規(guī)則。同時，平臺對代理商也有一套復雜的考核標準，督促代理商對騎手實施嚴格管理，提高騎手送單量和服務質(zhì)量。全職騎手要接受平臺對勞動過程和代理商對人力資源的雙重管理，而平臺則在管理中起主導作用。兼職騎手相比全職騎手享有更多的選擇權(quán)和靈活性，在平臺注冊通過身份驗證后即可成為兼職騎手，可以同時為多家外賣平臺送餐，可以自主決定是否上線送餐，除非選擇系統(tǒng)強制派單，一般通過搶單決定是否送餐，理論上實現(xiàn)了工作時間、工作地點的自由，但是仍然要接受平臺對送餐時間、服務質(zhì)量等方面的嚴格管理。全職騎手和兼職騎手有著相似的工資結(jié)構(gòu)，主要是每單的提成，沒有底薪、績效和加班工資，按單計酬，多勞多得。

通過對M外賣平臺的用工模式分析，可以看出，平臺通過眾包給不特定勞動者或者將某一特定區(qū)域的業(yè)務外包給代理商的方式，避免與勞動者直接建立勞動關(guān)系，以此規(guī)避雇主責任。但是為了獲取更高的市場份額和經(jīng)營收益，平臺利用信息技術(shù)對勞動者的勞動過程實施全時監(jiān)控，通過消費者的評價打分等實現(xiàn)對服務質(zhì)量的嚴格管控，對勞動者的管理控制并沒有絲毫減弱。對于全職騎手而言，零工經(jīng)濟的用工模式不再是雇主-勞動者的雙方結(jié)構(gòu)，而是平臺-代理商-勞動者的三方結(jié)構(gòu)，平臺與勞動者不直接產(chǎn)生法律關(guān)系，而是代理商與勞動者建立用工關(guān)系，但是勞動者卻同時接受平臺和代理商的雙重管理，平臺掌握對勞動過程的實質(zhì)管理控制權(quán)。

三、零工經(jīng)濟下勞動者權(quán)益面臨的困境

（一）用工關(guān)系難以認定為勞動關(guān)系

實踐中認定勞動關(guān)系的主要法律依據(jù)是《關(guān)于確認勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（以下簡稱《通知》），根據(jù)該《通知》成立勞動關(guān)系需要滿足三個方面的條件：一是主體合格；二是勞動者遵守用人單位的規(guī)章制度，受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；三是勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。但在零工經(jīng)濟中，無論是平臺還是第三方代理商都不會安排零工具體的勞動，而是由不特定勞動需求方發(fā)布訂單來發(fā)起勞動任務，然后由系統(tǒng)強制派單或搶單，而派單模式是外賣騎手自己選擇的。另外，平臺并不與外賣騎手直接發(fā)生用工關(guān)系，雖然平臺對勞動過程實時監(jiān)控，獎懲規(guī)則由平臺制定，但是卻由代理商進行日常考核、獎懲、工資發(fā)放等日常管理。而且平臺作為科技公司，派送外賣業(yè)務很難認定為平臺的業(yè)務組成部分。

（二）資強勞弱地位沒有改變

根據(jù)艾媒咨詢發(fā)布的《2018-2019中國在線外賣行業(yè)研究報告》的數(shù)據(jù)顯示，美團外賣份額占一二線城市在線餐飲外賣訂單量總額的51.8%，而餓了么份額達47.4%，二者合計占比達99.2%，基本壟斷了一二線城市在線餐飲外賣市場。而這背后是兩大平臺獲得的巨額融資，阿里巴巴以95億美元全資收購餓了么，美團點評IPO上市獲得42億美元融資。①《艾媒報告：2018-2019中國在線外賣行業(yè)研究報告》，2019年4月發(fā)布.與處于壟斷地位的平臺相比，零工經(jīng)濟下的勞動者卻比傳統(tǒng)用工模式下的勞動者更為弱小和分散，難以團結(jié)起來維護自身權(quán)益。外賣騎手之間在訂單完成量、用戶評價和末位淘汰等方面激烈競爭，呈現(xiàn)個體意識強而組織松散的特點。同時，大部分外賣騎手努力工作的目的僅僅是賺取更多的訂單提成，并沒有長期從事外賣工作的打算，流動性較高。［7］總體而言，零工經(jīng)濟下資本方處于更加強勢地位而勞動者處于弱勢地位，加劇了資本方進一步剝削勞動者并占據(jù)剩余價值的危險。

（三）法律監(jiān)管滯后

由于零工勞動者與平臺法律關(guān)系不明確，《勞動法》和《勞動合同法》等法律無法適用，相關(guān)法律法規(guī)還沒有出臺，配套制度不完善，導致法律監(jiān)管滯后。而處于技術(shù)壟斷地位的平臺，因為沒有法律的監(jiān)管，逐利本質(zhì)凸顯，大肆占有零工勞動者創(chuàng)造的剩余價值，無視甚至損害零工勞動者的正當利益。比如外賣平臺對時間控制非常嚴格，細分為“上報到店”“取餐完成”和“確認送達”三個時間點，如果騎手沒有準時到達商家或者沒有準時送達都會被罰款，且罰款占配送費比例從30%到50%不等。［8］為了保證平臺口碑和提高消費者滿意度，平臺將送餐時間一再壓縮，而騎手為了多賺錢、多送單，盡可能搶時間，鋌而走險違反交通規(guī)則，交通意外事故頻發(fā)。同時，騎手工資沒有底薪直接由完成訂單量多少決定，延長工作時間是騎手提高收入的主要途徑。由此導致騎手工作壓力大、超時工作、意外頻發(fā)，勞動者權(quán)益保護面臨困境。

四、保障勞動者權(quán)益的幾點建議

（一）勞動關(guān)系認定靈活化

靈活化用工成為我國勞動力市場發(fā)展的大趨勢，外賣騎手、網(wǎng)約車司機、在線勞動眾包等零工工作不斷涌現(xiàn)，提供了大量的工作崗位。據(jù)阿里研究院預測，至2036年，中國將會有大約4億人參與零工經(jīng)濟。然而，對所有行業(yè)和崗位統(tǒng)一適用《通知》規(guī)定的三方面構(gòu)成要件，難以適應新型經(jīng)濟形態(tài)發(fā)展下用工形式的多樣化需求。應當改變我國現(xiàn)在勞動關(guān)系認定模式，以保護處于弱勢勞動者權(quán)益為目的，靈活認定勞動關(guān)系?？梢越梃b德國勞動關(guān)系認定的實踐經(jīng)驗，以人格從屬性為主要認定標準，結(jié)合具體個案總體認定并逐漸發(fā)展出多種具體認定要素。［9］以從屬性為核心，結(jié)合個案情況綜合認定，既能適應新興經(jīng)濟帶來用工模式的變化，更好地保護處于弱勢地位的勞動者，也能促進經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展，為零工勞動者提供更多工作崗位。

（二）保障零工勞動者基本權(quán)益

一方面，零工勞動者自身置于市場經(jīng)濟競爭大環(huán)境下，勞動力商品化色彩鮮明，而基于資強勞弱的社會現(xiàn)實，不得不考慮零工勞動者權(quán)益的保護，尤其是生活收入主要依靠零工工作的群體，其經(jīng)濟依賴性更強。另一方面，不論是處于強勢地位的平臺企業(yè)還是代理商，在每一位互聯(lián)網(wǎng)用戶都可能成為零工勞動者的現(xiàn)實下，都無力承擔傳統(tǒng)勞動關(guān)系下雇主責任，而且零工經(jīng)濟的活力和優(yōu)勢就在于用工關(guān)系的臨時性。對此，為了平衡平臺與零工勞動者的合法權(quán)益，可以結(jié)合具體工作崗位的特點，分析可能面臨的風險，有針對性地保護零工勞動者最基本的權(quán)益。外賣騎手長時間在城市街頭巷尾奔波送單，工作時間長、壓力大、違反交通規(guī)則現(xiàn)象突出，究其原因是多勞多得的工作理念，平臺應當依據(jù)當?shù)刈畹凸べY標準換算每單提成，保證騎手在法定工作時間可以賺取最低工資收入。而對于達到一定工作年限的全職騎手，與代理商建立了比較穩(wěn)定的用工關(guān)系，對平臺有較強的經(jīng)濟從屬性，可以考慮為達到一定工作年限的全職騎手購買社會保險。

（三）加強法律監(jiān)管

為了保護零工勞動者的基本權(quán)益，平衡平臺、第三方代理商和零工勞動者的利益，避免平臺利用信息技術(shù)壟斷優(yōu)勢過度壓榨零工勞動者，應當盡快出臺相應的行業(yè)規(guī)章、法律法規(guī)，加強對平臺用工的法律監(jiān)管。首先，應當對外賣平臺、第三方代理商和外賣騎手實施資質(zhì)管理。外賣平臺應當具備法人資格、一定的信息技術(shù)能力以保障運營外賣業(yè)務的資質(zhì)并在主管部門備案；第三方代理商應具備法人資格、有健全的經(jīng)營管理制度；外賣騎手應當具備安全駕駛資格。其次，應當對外賣平臺和第三方代理商的運行機制實施監(jiān)管。明確規(guī)定外賣平臺對騎手應盡的培訓、安全保障等義務，規(guī)范外賣平臺采集的騎手顧客等個人基本信息的保存和適用，不得開展不公平競爭等。對于第三方代理商應當保障騎手的合法權(quán)益，不得以工作規(guī)則等形式變相壓迫騎手。最后，應當明確外賣平臺、第三方代理商和騎手的責任承擔。對于外賣平臺沒有向主管部門備案、違規(guī)使用技術(shù)手段、泄露或違法使用騎手和顧客信息等要承擔相應的責任。