趙金霞

（天津金諾律師事務(wù)所，天津 300457）

2011年，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)在《中華人民共和國(guó)刑法修正案（八）》第四十一條，增加了“拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬”犯罪相關(guān)內(nèi)容，隨后最高人民法院最高人民檢察院發(fā)文確定其罪名為“拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪”。為了幫助企業(yè)更多了解和把握該犯罪，避免刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者將該罪名理解和適用中的若干問(wèn)題，結(jié)合現(xiàn)行有效司法解釋，梳理整理以供參考。

一、基本犯罪構(gòu)成

根據(jù)我國(guó)《刑法修正案（八）》第四十一條，該罪名犯罪構(gòu)成具備如下特點(diǎn)：

（一）主體：本罪犯罪主體可以是單位，也可以是自然人。本罪以逃避和拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬為前提，因此，一般犯罪主體為勞動(dòng)者所在用人單位。但是，在某些情況下，自然人也可以成為本罪主體；如用人單位是個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的情形，不具備用工主體資格的單位或者個(gè)人用工的情形，以及用人單位的實(shí)際控制人等。這里需要特別注意，即使是單位犯本罪，對(duì)單位判處罰金，同時(shí)對(duì)相關(guān)直接責(zé)任人員，依照本罪的罰則規(guī)定處罰，所以即使是單位犯罪，對(duì)于直接責(zé)任人員仍須承擔(dān)相應(yīng)刑事責(zé)任。［1］

（二）主觀方面，故意，即犯罪主體具有逃避支付和有能力支付而拒不支付的故意。如果用人單位或個(gè)人，欠缺支付能力而不能支付，或者確實(shí)不知情而不支付等情形，則不具有不支付的故意，不構(gòu)成該罪。

（三）客觀方面，本罪在客觀方面需要具備如下三個(gè)條件：

1.兩種行為形式：（1）逃避支付勞動(dòng)報(bào)酬；（2）有能力支付而不支付。

2.數(shù)額較大：該兩種行為需要達(dá)到逃避/不支付數(shù)額較大的結(jié)果才構(gòu)成犯罪。

3.責(zé)令支付：如果用人單位逃避或拒絕支付勞動(dòng)報(bào)酬，并不構(gòu)成犯罪，需經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付后，仍不支付的，才能構(gòu)成犯罪。

二、如何理解和認(rèn)定“勞動(dòng)報(bào)酬”，范圍包括哪些？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）規(guī)定，“勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬”是指“勞動(dòng)者依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》等法律的規(guī)定應(yīng)得的勞動(dòng)報(bào)酬，包括工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼、延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資報(bào)酬及特殊情況下支付的工資等”①見(jiàn)《最高人民法院關(guān)于審理拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱“解釋”）第一條。。

根據(jù)上述解釋的規(guī)定，對(duì)比1990年國(guó)家統(tǒng)計(jì)局令第1號(hào)《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》，可以看出，本罪對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬認(rèn)定與工資總額范圍相同，即廣義工資的概念。因此，企業(yè)要注意，如獎(jiǎng)金、績(jī)效工資、提成工資、津貼補(bǔ)貼等，雖然不一定屬于固定的工資報(bào)酬，但只要是依據(jù)勞動(dòng)合同、雙方約定，或者依據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)法》等法律規(guī)定，需要支付給勞動(dòng)者，在勞動(dòng)報(bào)酬范圍內(nèi)的，均屬于本罪勞動(dòng)報(bào)酬。

根據(jù)統(tǒng)計(jì)局1990年《〈關(guān)于工資總額組成的規(guī)定〉若干具體范圍的解釋》，以下項(xiàng)目不屬于工資總額：（一）有關(guān)勞動(dòng)保險(xiǎn)和職工福利方面的費(fèi)用。（二）勞動(dòng)保護(hù)的各種支出（詳細(xì)項(xiàng)目參見(jiàn)該文件）。

三、政府有關(guān)部門責(zé)令支付，如何理解？

根據(jù)《解釋》，“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付”理解時(shí)注意三點(diǎn)：

第一，行政處理前置，是認(rèn)定構(gòu)成犯罪的必備要件，即需要政府部門發(fā)出責(zé)令支付的正式法律文書(shū)，包括限期整改指令書(shū)、行政處理決定書(shū)等，并且該文書(shū)已送達(dá)后仍不支付的，才能構(gòu)成犯罪。

第二，根據(jù)《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》，這里的“政府有關(guān)部門”主要指人力資源社會(huì)保障部門的勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)，如企業(yè)未及時(shí)足額支付工資或未執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)，由其出具限期改正和行政處理文書(shū)。但是，也不排除在一些情況下，由基層政府作出行政處理或由信訪機(jī)構(gòu)送批文件。

這里需要說(shuō)明一點(diǎn)，根據(jù)《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》，勞動(dòng)監(jiān)察的有兩年追訴時(shí)效。因此，如果某情形即使符合本罪其他要件，但已經(jīng)超過(guò)勞動(dòng)監(jiān)察的兩年追訴時(shí)效，導(dǎo)致勞動(dòng)監(jiān)察無(wú)法處理的，則不能再構(gòu)成犯罪。

第三，“文書(shū)”不包括勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁裁決書(shū)以及人民法院的裁判文書(shū)，如果是已經(jīng)生效的上述文書(shū)沒(méi)有履行的，則可能構(gòu)成其他罪名（拒不履行判決、裁定罪）。

同時(shí)村里為了保證村民的身體健康，提高水的潔凈度，每個(gè)月都會(huì)向用作自來(lái)水水源的蓄水池里放消毒液。還有村民家沒(méi)有凈水機(jī)的，一般是自己去接井水，村里人戲稱該口井流出的井水是村民們的“美白神器”村民隨時(shí)可以去取，水質(zhì)很好，也是村民飲用水的重要來(lái)源之一。

四、如何理解兩種行為？什么是數(shù)額較大？

行為之一：以某種方式逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，根據(jù)《解釋》第二條，以逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬為目的，具有下列情形之一的即可認(rèn)定：

（一）隱匿財(cái)產(chǎn)、惡意清償、虛構(gòu)債務(wù)、虛假破產(chǎn)、虛假倒閉或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財(cái)產(chǎn)的；這里的行為，主要方式是通過(guò)減少財(cái)產(chǎn)或增加債務(wù)的方式，達(dá)到支付勞動(dòng)報(bào)酬的目的。

（二）逃跑、藏匿的；主要是指用人單位及主要責(zé)任人員逃跑、藏匿、出國(guó)等，使勞動(dòng)者無(wú)法找到勞動(dòng)報(bào)酬支付人，從而達(dá)到逃避支付的目的。

（三）隱匿、銷毀或者篡改賬目、職工名冊(cè)、工資支付記錄、考勤記錄等與勞動(dòng)報(bào)酬相關(guān)的材料的；這里的方式是有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬相關(guān)記錄，通過(guò)各種行為使勞動(dòng)者失去取得勞動(dòng)報(bào)酬的相關(guān)證據(jù)。

（四）以其他方法逃避支付勞動(dòng)報(bào)酬的。第四款為開(kāi)放性兜底條款，不排除以其他行為方式，目的為逃避支付勞動(dòng)報(bào)酬的行為，也認(rèn)定為犯本罪。例如，人力資源社會(huì)保障部門，通知在指定的時(shí)間內(nèi)到指定的地點(diǎn)配合解決問(wèn)題；但用人單位或主要責(zé)任人在指定的時(shí)間內(nèi)，未到指定的地點(diǎn)配合解決問(wèn)題或明確表示拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬的，也認(rèn)定為該種情形。

行為之二：有能力支付而不支付

這里需要說(shuō)明，上述兩種行為方式是“或”的關(guān)系，只要具備其一即可，不需要同時(shí)具備兩者，當(dāng)然同時(shí)具備兩者更能構(gòu)成犯罪。

數(shù)額較大：根據(jù)《解釋》第三條，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”：（一）拒不支付一名勞動(dòng)者三個(gè)月以上的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額在五千元至二萬(wàn)元以上的；（二）拒不支付十名以上勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬且數(shù)額累計(jì)在三萬(wàn)元至十萬(wàn)元以上的。

各省認(rèn)定的金額，根據(jù)各省自身情況自行確定，并報(bào)最高院備案。例如；天津市高級(jí)人民法院確定，數(shù)額在5萬(wàn)元以上的應(yīng)屬“數(shù)額較大”。

五、免責(zé)、減輕或從輕處罰的情形

根據(jù)《解釋》，當(dāng)單位已經(jīng)出現(xiàn)構(gòu)成拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬犯罪的情形時(shí)，仍可以向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬并承擔(dān)賠償責(zé)任，從而不認(rèn)定為犯罪或者減輕、從輕處罰，最大限度降低刑事風(fēng)險(xiǎn)。

（一）對(duì)于拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬，尚未造成嚴(yán)重后果的情形，如在下述時(shí)間節(jié)點(diǎn)支付勞動(dòng)報(bào)酬并承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任（即履行法定義務(wù)）的：

1.不構(gòu)成犯罪：在刑事立案前履行法定義務(wù)，可以認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微危害不大。

2.減輕或者免除刑事處罰：在提起公訴前履行了法定義務(wù)的。

3.從輕處罰：在一審宣判前履行了法定義務(wù)的。

（二）對(duì)于拒不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，已經(jīng)造成嚴(yán)重后果的，也可以酌情從寬處罰，前提是在宣判前履行了法定義務(wù)。

由此可知，在構(gòu)成犯罪可能的情況下，及早采取措施，足額履行法定義務(wù)，更有利于定罪和量刑。

需要說(shuō)明的是，這里“依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任”，包括未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬所“依法”應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，主要是我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第八十三條及第八十五條規(guī)定的前三款情形。當(dāng)然，這里的賠償責(zé)任，也可能包括其他方面的賠償責(zé)任；即如果因未及時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬，導(dǎo)致給勞動(dòng)者造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)或其他方面的損失的，也包括對(duì)于相應(yīng)損失和后果的賠償，這里需要具體問(wèn)題具體分析。

綜合本文上述簡(jiǎn)要梳理和分析，筆者建議企業(yè)深入了解和學(xué)習(xí)拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪的相關(guān)情形及構(gòu)成，以避免相應(yīng)行為發(fā)生從而承擔(dān)刑事責(zé)任；如不慎已經(jīng)發(fā)生逃避和拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬行為的情形，如果能積極補(bǔ)救及時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬及賠償，對(duì)于犯罪認(rèn)定、減輕刑事責(zé)任具有很大裨益。