楊宏芹，葉志港

（上海對外經貿大學 法學院，上海 201620）

擔保物權屬于定限物權，是在他人之物或權利設定的物權，以支配擔保財產的交換價值為內容，旨在確保債權獲得優(yōu)先受償。①參見王澤鑒：《民法物權》（第二版），北京：北京大學出版社，2010年，第366頁。《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）設有抵押權、質權與留置權三種典型擔保物權，相比于質權和留置權，抵押權是不轉移標的物占有的物權。對抵押權人而言，無須承擔保管抵押財產的義務，在法定情形出現時，抵押權人可以依據《民法典》第410條的規(guī)定實現抵押權。②《民法典》第410條規(guī)定，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優(yōu)先受償。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以請求人民法院撤銷該協議。抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。對抵押人而言，其仍享有對抵押財產的占有、使用、收益和處分的權利，抵押財產保存在抵押人處，抵押人可以對其抵押財產進行保值增值，資源可以得到有效利用，充分發(fā)揮物的使用價值。③參見黃薇：《中華人民共和國民法典物權編解讀》，北京：中國法制出版社，2020年，第632頁。抵押權因此被稱為“擔保之王”，是最重要的擔保類型，但《中華人民共和國物權法》（以下簡稱《物權法》）和《中華人民共和國擔保法》（以下簡稱《擔保法》）及相關司法解釋對抵押權的規(guī)定存在許多問題。首先，抵押財產的范圍受到限制，許多動產無法進行抵押權登記，其他具有擔保功能的合同也缺乏制度適用和解釋的空間；其次，未經抵押權人同意不得轉讓抵押財產的規(guī)則，漠視了抵押權的物權效力；最后，當同一財產上存在抵押權、質權或其他法律關系時，抵押權在其中的順位規(guī)則并不明確?！睹穹ǖ洹丰槍ι鲜鰡栴}，對抵押權制度進行了較大幅度的修改，主要包括擴大抵押權適用范圍，完善抵押權的物權效力，創(chuàng)新和統(tǒng)一抵押權的順位規(guī)則。本文將對其中有重要影響的新規(guī)則進行研究。

一、《民法典》擴大了抵押權適用范圍

《民法典》擴大抵押權的適用范圍，主要通過兩個方面：一是擴大了抵押財產的范圍，統(tǒng)一了擔保登記制度和機構；二是開放了擔保物權的適用范圍，將非典型擔保納入擔保物權的調整范圍。

（一）擴大了抵押財產的范圍

根據《民法典》第395條的規(guī)定，抵押財產分為不動產、動產和權利。以權利作為抵押財產需要符合物權法定原則，①參見楊立新：《民法典物權編規(guī)定的抵押權新規(guī)則解讀》，《法學論壇》2020年第4期，第20頁。建設用地使用權和新增的“海域使用權”屬于該條允許抵押的權利；此外還有其他條款確立的可供抵押的權利，如“土地經營權”，《民法典》第342條規(guī)定可以依法采取抵押的方式流轉土地經營權，并在第399條禁止抵押的財產范圍中刪除了“耕地的使用權”，因此，土地承包經營權上設置的土地經營權可以抵押。不動產抵押權需要辦理登記才能設立，目前統(tǒng)一的不動產登記制度和機構為不動產抵押提供了充分的條件。

《民法典》第403條規(guī)定了動產抵押的效力規(guī)則，②《民法典》第403條規(guī)定，以動產抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。沒有經過登記的抵押權，不具有對抗力和追及力。盡管法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產可以抵押，③《物權法》第180條規(guī)定“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產”可以抵押；《民法典》第395條規(guī)定“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產”可以抵押。但《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）第67條規(guī)定，無法定的登記機構而未能進行登記的抵押權不具有物權效力。④《全國法院民商事審判工作會議紀要》第67條規(guī)定：債權人與擔保人訂立擔保合同，約定以法律、行政法規(guī)未禁止抵押或者質押的財產設定以登記作為公示方法的擔保，因無法定的登記機構而未能進行登記的，不具有物權效力。當事人請求按照擔保合同的約定就該財產折價、變賣或者拍賣所得價款等方式清償債務的，人民法院依法予以支持，但對其他權利人不具有對抗效力和優(yōu)先性。實際上，除了特定動產有抵押權登記的機構外，其他一般動產抵押權均不具有物權效力，難以實現以動產進行抵押擔保的價值，這極大地限制了抵押財產的范圍。動產抵押涉及當事人的意思自由，問題的本質不是能否在動產上設立抵押權，而在于債權人是否愿意接受該動產抵押，法律應當盡可能地提供條件公示動產上的權利狀態(tài)。為實現物盡其用的法律理念和滿足動產融資的需要，《民法典》刪除了《物權法》關于動產抵押權的具體登記機構的規(guī)定，為建立統(tǒng)一的動產擔保登記制度預留了立法空間。⑤參見謝鴻飛：《民法典擔保規(guī)則的再體系化——以〈民法典各分編（草案）二審稿〉為分析對象》，《社會科學研究》2019年第6期，第51頁?！睹穹ǖ洹返?03條也為所有動產提供了均可進行抵押權登記的法律依據，實踐中為配合《民法典》的實施，也在進一步確立統(tǒng)一的動產抵押權登記制度，⑥《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第47條第2款：國家推動建立統(tǒng)一的動產和權利擔保登記公示系統(tǒng)，逐步實現市場主體在一個平臺上辦理動產和權利擔保登記。納入統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)的動產和權利范圍另行規(guī)定。動產融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)也正在試點運行。⑦中國人民銀行征信中心推出了動產融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)，可以對四類財產（生產設備、原材料、半成品、產品）以及應收賬款轉讓、所有權保留等具有擔保性質的動產交易進行抵押登記，動產抵押登記在北京、上海、重慶和廣州地區(qū)進行試點，抵押人為辦理生產設備、原材料、半成品、產品四類財產抵押登記的企業(yè)、個體工商戶和農業(yè)生產經營者，以及為其提供貸款的商業(yè)銀行等機構。https：//www.zhongdengwang.org.cn/cms/goDetailPage.do?oneTitleKey=yhyd&twoTitleKey=cjwt, 2020年11月9日訪問。

（二）開放了擔保物權的適用范圍

《民法典》第387條第1款規(guī)定了擔保物權的適用范圍，其中包括“其他法律規(guī)定”?！捌渌伞辈粌H是現有法律的規(guī)定，①“其他法律”主要指《海商法》《民用航空法》《農村土地承包法》等對船舶抵押、航空器抵押、土地經營權抵押等作出規(guī)定的法律。也為今后相關特別法規(guī)定設立擔保物權留下接口?！睹穹ǖ洹返?88條第1款新增規(guī)定：“擔保合同包括抵押合同、質押合同和其他具有擔保功能的合同?！痹谫I賣或借貸關系中，債權人若不想就標的物設定抵押權或者質權，可以就標的物的所有權進行約定，保留或讓與標的物的所有權，從而實現債務人不能清償債務時就標的物的優(yōu)先受償。從實質主義角度看，這類合同屬于具有擔保功能的合同，《民法典》沒有將這類非典型擔保列入法定的擔保類型，而是通過一系列規(guī)則達到與功能主義大致相當的法效果。②參見劉保玉：《民法典擔保物權制度新規(guī)釋評》，《法商研究》2020年第5期，第4頁。

1.所有權保留的擔保關系。在日常生產生活中，一方欲取得某物的使用，但又缺乏資金，有兩種路徑可以選擇：其一是與出賣人簽訂所有權保留買賣合同；其二是與融資租賃公司簽訂融資租賃合同。出賣人或出租人可以通過這兩種方式保留標的物的所有權，③《民法典》第641條第1款規(guī)定，當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的,標的物的所有權屬于出賣人；《民法典》第735條規(guī)定，融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同。以擔保其債權的實現?！睹穹ǖ洹返?41條第2款和第745條分別在所有權保留和融資租賃中引入了登記制度，強調未經登記，不得對抗善意第三人，不具有物權效力。只有經過登記才能使權利人的“名義所有權”取得物權對抗效力，④最高人民法院關于適用《中華人民共和國民法典》有關擔保制度的解釋（以下簡稱《擔保解釋》）第63條：債權人與擔保人訂立擔保合同，約定以法律、行政法規(guī)尚未規(guī)定可以擔保的財產權利設立擔保，當事人主張合同無效的，人民法院不予支持。當事人未在法定的登記機構依法進行登記，主張該擔保具有物權效力的，人民法院不予支持。實質否定了名義所有權人的所有權。《民法典》第642條第2款規(guī)定，出賣人與買受人就取回標的物協商不成的，可以參照適用擔保物權的實現程序。最高人民法院關于適用《中華人民共和國民法典》有關擔保制度的解釋（以下簡稱《擔保解釋》）第64條、第65條也分別對所有權保留和融資租賃作出規(guī)定，參照適用擔保物權的實現程序處理。⑤《擔保解釋》第64條：在所有權保留買賣中，出賣人依法有權取回標的物，但是與買受人協商不成，當事人請求參照民事訴訟法“實現擔保物權案件”的有關規(guī)定，拍賣、變賣標的物的，人民法院應予準許。出賣人請求取回標的物，符合民法典第六百四十二條規(guī)定的，人民法院應予支持；買受人以抗辯或者反訴的方式主張拍賣、變賣標的物，并在扣除買受人未支付的價款以及必要費用后返還剩余款項的，人民法院應當一并處理。第65條： 在融資租賃合同中，承租人未按照約定支付租金，經催告后在合理期限內仍不支付，出租人請求承租人支付全部剩余租金，并以拍賣、變賣租賃物所得的價款受償的，人民法院應予支持；當事人請求參照民事訴訟法“實現擔保物權案件”的有關規(guī)定，以拍賣、變賣租賃物所得價款支付租金的，人民法院應予準許。這些規(guī)定實質上對所有權保留的法律關系采用了擔保物權的規(guī)則。

2.移轉所有權的擔保關系。在借貸關系中，債權人可能與債務人約定，抵押財產歸債權人所有，以保障債權人的債權實現。主要有兩種方式：其一是在抵押合同中約定流押條款，約定債務人不履行債務時抵押財產歸債權人所有；其二是簽訂讓與擔保合同，以抵押財產所有權轉讓給債權人的方式為債務提供擔保。《物權法》第186條和《擔保法》第40條都有禁止流押的規(guī)定，《民法典》第401條否定了流押一概無效的規(guī)定，規(guī)定了抵押權人的優(yōu)先受償權，這與《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《擔保法解釋》）第57條的精神相似，⑥《擔保法解釋》第57條，當事人在抵押合同中約定，債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有的內容無效。該內容的無效不影響抵押合同其他部分內容的效力。均旨在單純否定流押條款的效力，抵押合同的其他內容不受影響，抵押權仍然成立，抵押權人依舊有權就抵押財產主張優(yōu)先受償?！睹穹ǖ洹冯m然沒有對讓與擔保作出規(guī)定，但司法實踐中采取了與處置流押合同相同的規(guī)則。①《全國法院民商事審判工作會議紀要》第71條：合同如果約定債務人到期沒有清償債務，財產歸債權人所有的，人民法院應當認定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力。當事人根據上述合同約定，已經完成財產權利變動的公示方式轉讓至債權人名下，債務人到期沒有清償債務，債權人請求確認財產歸其所有的，人民法院不予支持，但債權人請求參照法律關于擔保物權的規(guī)定對財產拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權的，人民法院依法予以支持。債務人因到期沒有清償債務，請求對該財產拍賣、變賣、折價償還所欠債權人合同項下債務的，人民法院亦應依法予以支持。《擔保解釋》第68條：債務人或者第三人與債權人約定將財產形式上轉移至債權人名下，債務人不履行到期債務，債權人有權對財產折價或者以拍賣、變賣該財產所得價款償還債務的，人民法院應當認定該約定有效。當事人已經完成財產權利變動的公示，債務人不履行到期債務，債權人請求參照民法典關于擔保物權的有關規(guī)定就該財產優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。債務人或者第三人與債權人約定將財產形式上轉移至債權人名下，債務人不履行到期債務，財產歸債權人所有的，人民法院應當認定該約定無效，但是不影響當事人有關提供擔保的意思表示的效力。當事人已經完成財產權利變動的公示，債務人不履行到期債務，債權人請求對該財產享有所有權的，人民法院不予支持；債權人請求參照民法典關于擔保物權的規(guī)定對財產折價或者以拍賣、變賣該財產所得的價款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持；債務人履行債務后請求返還財產，或者請求對財產折價或者以拍賣、變賣所得的價款清償債務的，人民法院應予支持。所以，當事人約定以移轉抵押財產所有權的方式來擔保債權的合同，抵押財產不能直接歸債權人所有，而應根據《民法典》第410條、第413條規(guī)定的實現抵押權的方式就抵押財產優(yōu)先受償。法律對以物抵債的約定不予認可，但認可其產生抵押權的效果，使抵押權的適用范圍進一步明確和擴大，給予民事主體更大的自由。

《民法典》通過擴大抵押權適用范圍和統(tǒng)一擔保登記制度，將社會生活中約定的具有擔保功能的非典型擔保，實質地納入擔保物權的調整范圍，如此可以有效地消滅名義所有權和隱形擔保，否則出賣人和出租人保留所有權卻不占有動產，無法在外觀公示上顯示動產的權利狀態(tài)，反而使得其他按照現有法律規(guī)范進行權利公示的當事人得不到保障，對交易安全造成較大損害。《民法典》的重心不再是強調擔保物權的類型，②參見張家勇：《體系視角下所有權擔保的規(guī)范效果》，《法學》2020年第8期，第8頁。而是關注擔保財產上不同法律關系并存時的順位規(guī)則和實現規(guī)則。

二、《民法典》完善了抵押權的物權效力

《民法典》完善了抵押權的物權效力，主要通過三個方面：一是將正常經營中買受人的保護規(guī)則上升為動產抵押權的一般規(guī)則；二是修正了抵押權的物權效力范圍；三是確定了抵押財產自由轉讓規(guī)則，明確了抵押權的物權追及力。

（一）擴大了正常經營中買受人規(guī)則的適用范圍

動產抵押中，若要求買受人在交易前查詢所需購買的動產上是否存在抵押權，會極大地降低交易效率，增加交易成本，妨礙交易安全?！段餀喾ā返?89條第2款對浮動抵押進行規(guī)制時，只要抵押財產的買受人是正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人，其受讓的財產便不受抵押權的追及。《民法典》規(guī)制的動產抵押權登記制度中，動產抵押權登記的對抗效力被廣泛承認。因此，《民法典》第404條將《物權法》中適用于浮動抵押的正常經營中買受人的保護規(guī)則上升為動產抵押權的一般規(guī)則。

適用《民法典》第404條確定的正常經營中買受人規(guī)則，需要具備三個條件。一是正常經營，買受人取得的標的物應當是出賣人通常銷售的動產，③參見黃薇：《中華人民共和國民法典物權編解讀》，北京：中國法制出版社，2020年，第673頁。而出賣人也一般以銷售該類動產為業(yè)，即需符合該商事主體的經營范圍。二是出賣的動產要符合商業(yè)慣例，④參見最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組主編：《中華人民共和國民法典物權編理解與適用》（下），北京：人民法院出版社，2020年，第1082頁。如出賣人（企業(yè)）將作為生產工具的生產設備賣掉，就很難說符合商業(yè)慣例。三是買受人須已經支付合理價款并取得抵押財產，在判斷買受人支付價款是否合理時，可以根據轉讓時交易地市場價格以及交易習慣等因素綜合認定。具備以上條件且無《擔保解釋》第56條規(guī)定的例外情形時，①《擔保解釋》第56條規(guī)定，買受人在出賣人正常經營活動中通過支付合理對價取得已被設立擔保物權的動產，擔保物權人請求就該動產優(yōu)先受償的，人民法院不予支持，但是有下列情形之一的除外：（一）購買商品的數量明顯超過一般買受人；（二）購買出賣人的生產設備；（三）訂立買賣合同的目的在于擔保出賣人或者第三人履行債務；（四）買受人與出賣人存在直接或者間接的控制關系；（五）買受人應當查詢抵押登記而未查詢的其他情形。前款所稱出賣人正常經營活動，是指出賣人的經營活動屬于其營業(yè)執(zhí)照明確記載的經營范圍，且出賣人持續(xù)銷售同類商品。前款所稱擔保物權人，是指已經辦理登記的抵押權人、所有權保留買賣的出賣人、融資租賃合同的出租人。則無論該動產抵押權是否登記，買受人均可以取得所買受的抵押財產的所有權，阻卻抵押權人的追及。

（二）修正了抵押權的物權效力范圍

浮動抵押是指權利人以現有的和將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，設定浮動抵押后，當債務人不履行到期債務或發(fā)生當事人約定的實現抵押權情形時，抵押財產的范圍才被確定，抵押期間抵押人處分抵押財產，抵押權人對抵押財產沒有追及的權利。但在抵押財產被確定后，抵押權人可以追及至確定的抵押財產，往后新增的財產便不在追及范圍之內，所以，確定浮動抵押中抵押財產范圍的時點至關重要?！段餀喾ā返?81條規(guī)定“債權人有權就實現抵押權時的動產優(yōu)先受償”，而浮動抵押優(yōu)先受償的效力范圍應當是抵押財產確定時的財產范圍，因此，《民法典》第396條規(guī)定浮動抵押以“抵押財產確定時的動產優(yōu)先受償”?！按_定時”可以根據《民法典》第411條進行理解，②《民法典》第411條規(guī)定，依據本法第三百九十六條規(guī)定設定抵押的,抵押財產自下列情形之一發(fā)生時確定： (一)債務履行期限屆滿,債權未實現；(二)抵押人被宣告破產或者解散；(三)當事人約定的實現抵押權的情形；(四)嚴重影響債權實現的其他情形。在該條規(guī)定的情形出現時，抵押財產確定，抵押權人以該財產優(yōu)先受償?！睹穹ǖ洹访鞔_了浮動抵押中抵押財產確定的時點，使抵押權人對抵押財產的追及范圍提前確定，避免抵押人變相處置浮動抵押財產。

《民法典》對租賃權予以特別保護，抵押權效力并非當然追及至租賃財產。財產租賃本屬于債權，應劣后于物權，但為了保護承租人利益，我國法律采取增強租賃權效力的做法?！段餀喾ā返?90條對此有相關規(guī)定，③《物權法》第190條規(guī)定，訂立抵押合同前抵押財產已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。但僅憑訂立抵押合同和租賃合同的時間來認定抵押權和租賃關系的先后，容易滋生道德風險，在實踐中存在一些當事人惡意串通的行為，比如通過虛構租賃關系或者倒簽租賃合同的方式，侵害抵押權人的利益，為抵押權人實現抵押權制造障礙；虛構抵押關系或者倒簽抵押合同，侵害承租人的利益。④參見黃薇：《中華人民共和國民法典物權編解讀》，北京：中國法制出版社，2020年，第675頁。實踐中還會產生抵押財產出租關系發(fā)生在抵押合同設立后，抵押權設立前的情形，如何處理，《物權法》對其沒有規(guī)定?！段餀喾ā冯y以解決上述問題。對此，《民法典》第405條將《物權法》第190條規(guī)定的“訂立抵押合同前”修改為“抵押權設立前”，將“抵押財產已出租的”修改為“抵押財產已出租并轉移占有的”。對于不動產抵押和法定需登記的抵押權，抵押權設立以登記為準，已登記的抵押權可以對抗其后設立的租賃關系，但不能對抗在先設立并轉移租賃物占有的租賃關系。對于動產抵押而言，抵押權在抵押合同生效時設立，在此之前出租并轉移租賃物占有的，租賃關系不受抵押權的影響。當租賃關系發(fā)生在動產抵押合同生效和抵押權登記之間時，善意的承租人可以對抗未經抵押權登記的抵押權人。⑤參見楊立新：《民法典物權編規(guī)定的抵押權新規(guī)則解讀》，《法學論壇》2020年第4期，第17頁。在租賃權和抵押權共存的處理規(guī)則中，《民法典》修正了抵押權的物權效力范圍，將抵押權的設立時間作為判斷其物權效力的時點。

（三）確定了抵押財產自由轉讓規(guī)則

《擔保法》第49條規(guī)定了抵押期間抵押財產轉讓的規(guī)則，①《擔保法》第49條規(guī)定，抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。轉讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權人可以要求抵押人提供相應的擔保；抵押人不提供的，不得轉讓抵押物。抵押人轉讓抵押物所得的價款，應當向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的第三人提存。超過債權數額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。《物權法》第191條對此做了修改，②《物權法》第191條規(guī)定，抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。抵押人不能自由地轉讓抵押財產，抵押權人同意轉讓抵押財產的，抵押人需要消除抵押財產上的抵押權。既然買受人取得的是沒有物上負擔的財產，也就不再有物上追及的問題，③參見黃薇：《中華人民共和國民法典物權編解讀》，北京：中國法制出版社，2020年，第678頁，第682頁。這不僅回避了抵押權作為物權本身的屬性，也影響了交易效率。

首先，從抵押人的角度看，抵押權是不轉移抵押財產占有的物權，抵押人處分抵押財產與抵押權人的抵押權之間并無沖突，其對抵押財產的處分，無須經過抵押權人的同意。其次，從抵押權人的角度看，抵押權人對于抵押財產享有的全部正當利益就是抵押權，除此以外無權享有其他的權利，在其擔保利益沒有受到影響的情況下，賦予其支配抵押財產轉讓權利的做法并不妥當。而抵押權作為物權，具有追及力，抵押權人對轉讓的抵押財產具有物上追及的法律效力，抵押財產被轉移給第三人不會損及其抵押權的實現。最后，從受讓人的角度看，如果抵押權進行了登記，受讓人知悉抵押財產上負擔了抵押權，其仍然受讓抵押財產屬于自擔風險。如果抵押權沒有進行登記，不動產抵押權不能成立，而動產抵押權人不能對抗善意的受讓人，抵押財產轉讓給善意受讓人后抵押權就消滅了，受讓人將取得沒有抵押權負擔的抵押財產的所有權。

基于以上考慮，《民法典》第406條規(guī)定了抵押財產自由轉讓規(guī)則，④《民法典》第406條規(guī)定，抵押期間,抵押人可以轉讓抵押財產。當事人另有約定的,按照其約定。抵押財產轉讓的,抵押權不受影響。抵押人轉讓抵押財產的,應當及時通知抵押權人。抵押權人能夠證明抵押財產轉讓可能損害抵押權的,可以請求抵押人將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。該條承認了抵押權的物上追及力，抵押人可以自由轉讓抵押財產，無論抵押財產被轉讓到哪里，抵押權人都對抵押財產享有抵押權，在實現抵押權的條件成就時，可以追及至該抵押財產并就抵押財產實現抵押權。但某些情況下抵押財產的轉讓可能損害抵押權人的利益，比如抵押人將日常生活使用的汽車轉讓給受讓人用于營業(yè)用途，雖然抵押權人仍然享有抵押權，但汽車價值的貶損程度不可同日而語。⑤參見黃薇：《中華人民共和國民法典物權編解讀》，北京：中國法制出版社，2020年，第678頁，第682頁。為了平衡各方利益，抵押權人可以與抵押人在抵押合同中約定禁止或者限制轉讓抵押財產，根據《擔保解釋》第43條的規(guī)定，⑥《擔保解釋》第43條規(guī)定，當事人約定禁止或者限制轉讓抵押財產但是未將約定登記，抵押人違反約定轉讓抵押財產，抵押權人請求確認轉讓合同無效的，人民法院不予支持；抵押財產已經交付或者登記，抵押權人請求確認轉讓不發(fā)生物權效力的，人民法院不予支持，但是抵押權人有證據證明受讓人知道的除外；抵押權人請求抵押人承擔違約責任的，人民法院依法予以支持。當事人約定禁止或者限制轉讓抵押財產且已經將約定登記，抵押人違反約定轉讓抵押財產，抵押權人請求確認轉讓合同無效的，人民法院不予支持；抵押財產已經交付或者登記，抵押權人主張轉讓不發(fā)生物權效力的，人民法院應予支持，但是因受讓人代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆諏е碌盅簷嘞麥绲某狻．斒氯思s定禁止或者限制轉讓抵押財產但是未將約定登記，抵押人違反約定轉讓抵押財產，除非抵押權人有證據證明受讓人知道，否則不會導致抵押財產轉讓行為的無效，抵押權人可以請求抵押人承擔違約責任；若該約定已經被登記，雖不影響轉讓合同的效力，但是抵押權人可以主張轉讓不發(fā)生物權效力，因受讓人代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆諏е碌盅簷嘞麥绲某狻Ｏ啾扔凇段餀喾ā泛汀稉７ā?，《民法典》?06條有條件的賦予抵押權人請求提前清償或提存的價金物上代位權，這個條件就是存在抵押財產轉讓可能損害抵押權的情形。所以，《民法典》第406條對抵押財產轉讓規(guī)則的改變，恰好地平衡了抵押權的追及力和抵押人的處分權。

三、《民法典》創(chuàng)新與統(tǒng)一了抵押權順位規(guī)則

當同一財產上存在抵押權、質權或其他法律關系時，《民法典》創(chuàng)新與統(tǒng)一了抵押權在其中的順位規(guī)則，主要體現在兩個方面：一是新增了價款債權抵押權制度，價款債權抵押權具有超級優(yōu)先受償的效力；二是統(tǒng)一了擔保物權體系的順位規(guī)則，確立了以公示時間先后作為清償順序的一般準則。

（一）新增了價款債權抵押權制度

在現代商業(yè)社會中，交易愈加頻繁，融資的需求愈加旺盛，通過賒購或者貸款的方式購買生產設備、原材料、半成品、產品等特定動產的商事活動非常普遍?！睹穹ǖ洹返?96條規(guī)定了浮動抵押制度，設定浮動抵押后，浮動抵押權人對于抵押人現有的以及將有的特定動產享有抵押權，抵押人嗣后取得的該類特定動產，將自動成為抵押財產的一部分，所以抵押人在抵押期間獲得的該類特定動產都可能成為浮動抵押財產，即便后來出賣人或者貸款人在買賣的該類特定動產上設定抵押，其受償順序也會因為登記時間晚于浮動抵押而劣后，于是沒有人愿意給浮動抵押人提供融資，浮動抵押權人也就有了對浮動抵押人融資的壟斷地位。為了打破浮動抵押權人對債務人財產的擔保壟斷地位，使債務人有機會從其他債權人處獲得融資，美國《統(tǒng)一商法典》第9-103條創(chuàng)設了“價款債權擔保”規(guī)則，這個擔保權可以對抗同一物上在先設立的擔保權，是以意定擔保物權突破法定的受償順序規(guī)則的特例，因而有“超級優(yōu)先權”之稱。①參見謝鴻飛：《價款債權抵押權的運行機理與規(guī)則構造》，《清華法學》2020年第3期，第117頁。我國《民法典》參考了這項規(guī)則，在第416條中新增價款債權抵押權制度，②《民法典》第416條規(guī)定，動產抵押擔保的主債權是抵押物的價款，標的物交付后十日內辦理抵押登記的，該抵押權人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔保物權人受償，但是留置權人除外。根據該條規(guī)定，價款債權抵押權的設立條件和效力如下：

1. 適用于動產抵押。根據物權法定的原則，在法律沒有明確規(guī)定的情形下，不能將該條規(guī)定適用于不動產和財產性權利；《民法典》第416條的立法目的是對抗抵押財產不確定的浮動抵押，浮動抵押的標的物是特定的動產（生產設備、原材料、半成品、產品），沒有適用于不動產的必要。

2. 主債權人是出賣人或者貸款人。價款債權抵押中的主債權是抵押物的價款，主債權人可以是出賣人，也可以是貸款人，為了證明借款是用于價款的支付，貸款人可以在借貸合同中明確約定，提供貸款的目的是債務人獲得約定的動產。如若債務人沒有將貸款用于支付價款，價款債權抵押權則不能成立。實踐中可以通過相應制度和方法予以配合，比如建立專用賬戶，或者約定由貸款人直接向出賣人支付價款等方式，只需要保證被擔保的主債權是價款債權，并且價款實際被用于購買動產即可。

3. 標的物交付后十日內辦理抵押登記。為保障債權人的期限利益，避免其因登記機關遲延登記而遭受損失，本條中的“辦理抵押登記”應解釋為提交抵押登記申請，而非完成登記。③參見謝鴻飛：《動產擔保物權的規(guī)則變革與法律適用》，《國家檢察官學院學報》2020年第4期，第12頁。

4. 超級優(yōu)先受償的效力。價款債權抵押權人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔保物權人。此處的“其他擔保物權人”，只能是“抵押財產買受人”的債權人，抵押財產出賣人的債權人不在其中?！睹穹ǖ洹穼r款債權抵押權的優(yōu)先效力擴大到所有動產擔保，即價款債權抵押權優(yōu)先于在先設立的所有動產擔保物權，但留置權除外。

《民法典》新增價款債權抵押權制度，有效地平衡了當事人各方的利益。對在先設定擔保物權的其他債權人而言，抵押人以價款債權抵押的形式獲得融資，有利于生產經營的順利進行，為實現債權提供有力保障；價款債權抵押權的優(yōu)先受償效力僅及于價款債權抵押財產，不損害抵押人原先的責任財產。從價款債權抵押權人的角度來看，價款債權抵押權優(yōu)先受償，有力地保護了價款債權抵押權人的利益，出賣人、貸款人不需要事先調查債務人的財產上是否存在浮動抵押，降低了交易成本，促進了貨物的銷售及資金的融通。從價款債權抵押人的角度來看，在先設立并登記的浮動抵押權會減弱其他貸款人的貸款意愿，如果價款債權抵押權能夠優(yōu)先受償，便能解決設立浮動抵押后給抵押人后續(xù)經營帶來的融資困境，為抵押人擴展了融資渠道，保障其生產經營的正常進行。

（二）統(tǒng)一了擔保物權體系的順位規(guī)則

《民法典》第414條第1款刪去了《物權法》抵押權登記“順序相同時按照債權比例清償”的規(guī)定，明確了按照登記的時間先后確定清償順序。動產抵押權自抵押合同生效時設立，不需要轉移抵押財產的占有，動產質權以質押財產的交付為設立條件，因此，同一動產上可能既設立抵押權又設立質權。《擔保法》和《物權法》都沒有規(guī)定同一財產上抵押權與質權并存時的順位規(guī)則?！稉７ń忉尅返?9條第1款明確規(guī)定抵押權登記優(yōu)先于質權交付，因為在《擔保法》中，一些動產抵押權的設立為登記生效主義；而《物權法》將所有動產抵押權的設立修改為登記對抗主義，該司法解釋在《物權法》頒布后即失去了適用的基礎。①參見黃薇：《中華人民共和國民法典物權編解讀》，北京：中國法制出版社，2020年，第713頁。《民法典》第415條對同一財產上抵押權與質權并存時的順位規(guī)則作了明確規(guī)定，②《民法典》第415條規(guī)定，同一財產既設立抵押權又設立質權的,拍賣、變賣該財產所得的價款按照登記、交付的時間先后確定清償順序。強調以登記、交付的時間先后確定清償順序。

對于其他具有擔保功能的非典型擔保，如所有權保留和融資租賃等，《民法典》將其實質性地納入擔保物權調整范圍。非典型擔保在性質上同屬“擔保物權”，權利人享有就標的物價值優(yōu)先受償的權利，③參見張家勇：《體系視角下所有權擔保的規(guī)范效果》，《法學》2020年第8期，第7-8頁。并通過引進登記制度和改變實現規(guī)則，旨在徹底消除“隱形擔?！倍皩崿F擔保物權受償規(guī)則的統(tǒng)一”。④參見朱虎：《民法典動產和權利擔保的變革》，《人民法院報》2020年7月30日?！睹穹ǖ洹凡⑽淳头堑湫蛽５膬?yōu)先順位作出具體規(guī)定，但在解釋非典型擔保的順位規(guī)則時，需要采用《民法典》的實質和功能擔保觀，⑤參見謝鴻飛：《動產擔保物權的規(guī)則變革與法律適用》，《國家檢察官學院學報》2020年第4期，第18頁。如根據《擔保解釋》第57條的規(guī)定，⑥《擔保解釋》第57條規(guī)定，擔保人在設立動產浮動抵押并辦理抵押登記后又購入或者以融資租賃方式承租新的動產，下列權利人為擔保價款債權或者租金的實現而訂立擔保合同，并在該動產交付后十日內辦理登記，主張其權利優(yōu)先于在先設立的浮動抵押權的，人民法院應予支持：（一）在該動產上設立抵押權或者保留所有權的出賣人；（二）為價款支付提供融資而在該動產上設立抵押權的債權人；（三）以融資租賃方式出租該動產的出租人。買受人取得動產但未付清價款或者承租人以融資租賃方式占有租賃物但是未付清全部租金，又以標的物為他人設立擔保物權，前款所列權利人為擔保價款債權或者租金的實現而訂立擔保合同，并在該動產交付后十日內辦理登記，主張其權利優(yōu)先于買受人為他人設立的擔保物權的，人民法院應予支持。同一動產上存在多個價款優(yōu)先權的，人民法院應當按照登記的時間先后確定清償順序。所有權保留或融資租賃形成的實質“擔保物權”可以適用價款債權抵押權的規(guī)則，從而獲得超級優(yōu)先受償的效力。

《民法典》統(tǒng)一了擔保物權并存時的順位規(guī)則后，也能在法律體系內解釋抵押人處分抵押財產后的順位規(guī)則。當抵押財產是不動產時，抵押財產轉讓的，抵押權不受影響。當抵押財產是動產時，在動產上設立的抵押權不得對抗正常經營活動中已經支付合理價款并取得抵押財產的買受人，買受人在取得動產所有權時不負擔附在該動產之上的抵押權，抵押權人無法追及至該動產。如果買受人不屬于正常經營活動的買受人，則需要考察買受人的主觀狀態(tài)是否屬于“善意”。若買受人不知道標的物上存在抵押負擔，且無重大過失時，①非正常經營活動中的買受人理應向抵押人或出賣人詢問標的物的權利瑕疵情況。若價款不合理，交易的對象、場所或者時機等不符合交易習慣，且買受人未向出賣人詢問標的物權利瑕疵情況，應認定其存在重大過失。參見高圣平、葉冬影：《民法典動產抵押物轉讓規(guī)則的解釋論》，《比較法研究》2020年第4期，第88頁。應當認定其主觀善意，可以對抗未登記的動產抵押權人；若買受人主觀上是“惡意”，其明知或有重大過失而不知標的物存在抵押負擔，則不能對抗未登記的動產抵押權人，動產抵押權人可行使抵押權，主張對該動產優(yōu)先受償。

綜上，《民法典》為統(tǒng)一擔保物權體系下的順位關系，主要確立了以下規(guī)則：首先，對于同一財產上存在不同擔保物權時，其債權的清償順序需要遵循擔保物權的一般順位規(guī)則，即公示時間先后規(guī)則。其次，價款債權抵押權具有超級優(yōu)先受償的效力，可以優(yōu)先于在先設立的約定擔保物權，留置權除外。最后，除非當事人有約定，抵押人可以轉讓抵押財產，抵押財產轉讓的，抵押權不受影響，抵押權人可以追及至交易第三方；以動產抵押的，需要適用正常經營中買受人規(guī)則和動產抵押效力規(guī)則。

四、結語

《民法典》對抵押權制度的修改和完善，維護了當事人各方的利益。從融資方的角度考量，不僅可以自由地在任一財產上設立抵押權并辦理抵押權登記，順利獲得融資，還可以自由地處分抵押財產，無需受制于抵押權人。從融資方的債權人角度考量，債權人若要賒銷貨物或借貸貨款給債務人，可以選擇價款債權抵押、所有權保留或融資租賃的方式，在動產交付后十日內辦理登記，獲得超級優(yōu)先受償的效力，從而增強擔保的效力。從保護交易中受讓人利益角度考量，《民法典》以保護交易安全為原則，創(chuàng)設非典型擔保的登記制度和統(tǒng)一擔保登記機構，使得與融資方交易的第三方能夠知曉抵押財產上的權利狀態(tài)，避免陷入權利順位劣后的不利狀態(tài)。正常經營活動中的買受人符合條件便可無負擔的取得抵押財產，維護了交易安全和保障了交易秩序?！睹穹ǖ洹吠ㄟ^擴大抵押權適用范圍、完善抵押權的物權效力、創(chuàng)新和統(tǒng)一抵押權順位規(guī)則，為民事主體日常經營和融資提供了便利的工具，也為司法實踐中的疑難問題提供了解決方案，從而實現物盡其用的法律理念。