韓英花

我們公司一名女員工9 月提出辭職，原計(jì)劃于10 月底離職，但提出辭職后不久該員工發(fā)現(xiàn)懷孕，想繼續(xù)留任。這種情況下，公司能否繼續(xù)辦理離職手續(xù)？

Q &A

首先看員工提交的辭職文件是辭職信，還是辭職申請(qǐng)。兩者雖然只有一字之差，但法律意義卻截然不同：

《勞動(dòng)合同法》第三十七條規(guī)定，“勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同”。辭職信就是員工通知公司解除勞動(dòng)關(guān)系，屬于單方要求，不管公司是否審批，員工提出辭職三十日后即可離職。員工想撤銷辭職，除非公司同意，否則三十日后雙方勞動(dòng)關(guān)系也將自動(dòng)解除。

辭職申請(qǐng)是員工向公司說(shuō)明理由，提出解除勞動(dòng)合同的意向。辭職申請(qǐng)類文件含有“辭職申請(qǐng)”“望批準(zhǔn)”“請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)”“申請(qǐng)批準(zhǔn)”等表述。員工提出辭職申請(qǐng)，但公司沒(méi)有審批，嚴(yán)格來(lái)講雙方對(duì)離職未達(dá)成一致意見(jiàn)，勞動(dòng)關(guān)系未解除。公司審批通過(guò)，雙方就離職達(dá)成一致意見(jiàn)，離職申請(qǐng)就生效。

《北京市勞動(dòng)局、北京市高級(jí)人民法院關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要（二）》提到，“女職工與用人單位協(xié)商解除勞動(dòng)合同后，發(fā)現(xiàn)自己懷孕后又要求撤銷協(xié)議或者要求繼續(xù)履行原合同的，一般不予支持?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋》第三十五條規(guī)定：“勞動(dòng)者與用人單位就解除或者終止勞動(dòng)合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報(bào)酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效?！币虼?，離職申請(qǐng)一旦批準(zhǔn)即生效，員工想反悔，撤銷也需要公司同意。除非員工能證明本人提出的辭職信或離職申請(qǐng)存在欺詐、脅迫、乘人之危等情形，否則應(yīng)按照與公司確定的離職日期辦理離職。

我公司有員工合同期滿未及時(shí)續(xù)簽，但勞動(dòng)合同中約定“勞動(dòng)合同期滿雙方未提出異議的，合同自動(dòng)續(xù)簽”，是否不用支付未簽訂書(shū)面合同的二倍工資賠償？

Q &A

勞動(dòng)合同到期滿自動(dòng)延續(xù)約定的有效性，部分地方是有明文規(guī)定支持的。

例如，江蘇省規(guī)定用人單位與勞動(dòng)者的約定，勞動(dòng)合同期滿后自動(dòng)續(xù)延的，視為雙方連續(xù)訂立勞動(dòng)合同。有的省市（如北京市），雖然地方?jīng)]有明文規(guī)定，但司法實(shí)踐中認(rèn)為用人單位與員工在勞動(dòng)合同中已經(jīng)約定勞動(dòng)合同到期續(xù)延，在勞動(dòng)合同到期后，員工仍繼續(xù)工作，雙方均未提出解除或終止勞動(dòng)合同的，屬于雙方意思表示一致續(xù)延勞動(dòng)合同，不支持二倍工資訴求。

公司為了預(yù)防續(xù)簽勞動(dòng)合同有遺漏，可在勞動(dòng)合同范本里約定自動(dòng)延續(xù)條款。但建議此類條款僅作為發(fā)生未簽訂書(shū)面協(xié)議時(shí)的輔助性措施，員工勞動(dòng)合同到期時(shí)仍應(yīng)正式續(xù)簽。

某員工工作表現(xiàn)不佳，經(jīng)溝通后被公司勸退，以主動(dòng)辭職的形式寫(xiě)了辭職信。但又想領(lǐng)失業(yè)金，想和公司簽協(xié)商解除協(xié)議書(shū)，對(duì)公司是否有風(fēng)險(xiǎn)？

Q &A

有風(fēng)險(xiǎn)。

領(lǐng)取失業(yè)金的前提是員工非因本人原因解除勞動(dòng)關(guān)系,且辦理社會(huì)保險(xiǎn)減員時(shí)，減員理由應(yīng)選擇“非因勞動(dòng)者原因解除”，否則員工無(wú)法領(lǐng)取失業(yè)金。

雖然該員工是工作不勝任等原因被動(dòng)離職，但既然貴公司與員工之間達(dá)成一致，員工也考慮今后再就業(yè)問(wèn)題，采取主動(dòng)辭職方式，所簽訂的離職文件就應(yīng)保持一致性。否則，貴公司與員工再簽訂一份協(xié)商解除協(xié)議書(shū)，認(rèn)可該員工屬于被動(dòng)離職，但又沒(méi)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，員工日后仍可以通過(guò)仲裁請(qǐng)求貴公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

我公司（北京）制度規(guī)定經(jīng)理級(jí)以上屬于高級(jí)管理人員實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制，該約定是否有效？

Q &A

根據(jù)北京市的相關(guān)規(guī)定，高級(jí)管理人員實(shí)行不定時(shí)工作制不需要辦理審批手續(xù)。但勞動(dòng)法對(duì)于高級(jí)管理人員并未規(guī)定明確定義。如果參照公司法的定義，“高級(jí)管理人員”是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。這里提到的“經(jīng)理”是指負(fù)責(zé)公司整體經(jīng)營(yíng)的經(jīng)理，例如“總經(jīng)理”或“執(zhí)行總經(jīng)理”。部門(mén)經(jīng)理、財(cái)務(wù)經(jīng)理、銷售經(jīng)理等不屬于公司法所指向的經(jīng)理，仍應(yīng)該向勞動(dòng)行政部門(mén)審批。

我公司擬聘用一名應(yīng)屆畢業(yè)生，但發(fā)現(xiàn)他因成績(jī)不合規(guī)，沒(méi)有拿到畢業(yè)證，學(xué)籍上的狀態(tài)仍舊是“在籍”。是否可以按在校生的狀態(tài)，簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議？

Q &A

不可以。

根據(jù)《教育部辦公廳關(guān)于高等學(xué)校結(jié)業(yè)生學(xué)歷問(wèn)題的批復(fù)》解釋，普通高等學(xué)校的結(jié)業(yè)生就業(yè)由學(xué)校推薦，單位錄用時(shí)可同畢業(yè)生一樣由學(xué)校辦理就業(yè)報(bào)到手續(xù)。由此可見(jiàn)，結(jié)業(yè)生不屬于在校生，與一般畢業(yè)生具備同樣的就業(yè)資格。即使是持結(jié)業(yè)證的學(xué)生，只要符合勞動(dòng)法規(guī)定的就業(yè)年齡，且具備勞動(dòng)能力即可作為勞動(dòng)者，畢業(yè)證并非判斷勞動(dòng)者主體資格的標(biāo)準(zhǔn)。

公司有個(gè)員工連續(xù)數(shù)日缺勤，而且聯(lián)系不上。公司聯(lián)系了其家人，但是其家人也說(shuō)聯(lián)系不上他本人。公司是否可以給他本人發(fā)個(gè)郵件和短信，描述一下現(xiàn)在的情況，要求限時(shí)回復(fù)，如果不回復(fù)按自動(dòng)離職處理？

Q &A

不能直接按離職處理。

如果家屬也聯(lián)系不上員工，通常有以下兩種可能：

第一種，員工涉嫌違法行為，被公安機(jī)關(guān)限制人身自由，無(wú)法與外界聯(lián)系。被限制人身自由時(shí)，公安機(jī)關(guān)都會(huì)通知家屬，但家屬可能擔(dān)心公司會(huì)開(kāi)除員工，故刻意隱瞞。若員工被公安機(jī)關(guān)限制人身自由，除非被追究刑事責(zé)任，否則不能按解除處理，只能按勞動(dòng)合同中止或事假處理。

第二種，員工因逃避債務(wù)等原因失聯(lián)。此類情形，可以依據(jù)規(guī)章制度進(jìn)行曠工處理。例如先發(fā)出返崗?fù)ㄖ獣?shū)，要求返崗。若員工置之不理，達(dá)到規(guī)章制度規(guī)定的曠工天數(shù)，按嚴(yán)重違紀(jì)解除勞動(dòng)合同。解除勞動(dòng)合同時(shí)，必須書(shū)面通知，且通知送達(dá)有效地址。