權力大則責任大，董事、監(jiān)事、高管應嚴于律己，正確履職，腳踏實地履行好對企業(yè)的忠實義務，避免損害企業(yè)利益。

2023年9月，中捷資源投資股份有限公司（以下簡稱“中捷資源”）發(fā)布公告稱，公司原總經(jīng)理、法定代表人周海濤因犯背信損害上市公司利益罪，被浙江省臺州市中級人民法院判處有期徒刑五年六個月，并處罰金2000萬元。董事、監(jiān)事、高管對企業(yè)負有法定的忠實義務，如若背信損害上市公司利益，必然帶來不小的負外部性，同時讓自己名譽受損，可謂一失足成千古恨，再回頭為時已晚。

一著不慎

中捷資源的總部位于浙江省玉環(huán)市，2004年上市，主營中、高檔工業(yè)縫制機械的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。周海濤生于1966年，研究生學歷，曾任昌吉農(nóng)業(yè)財政局科員、多家企業(yè)的高管。2015年任中捷資源總經(jīng)理助理，2017年任總經(jīng)理，2019年4月任董事長、12月離職。

2017年6月27日，廣州農(nóng)商行、華翔投資分別與國通信托簽訂信托合同、信托貸款合同，約定國通信托受托管理廣州農(nóng)商行25億元的信托資金（具體數(shù)額以實際交付為準），將信托資金用于向華翔投資發(fā)放不超過25億元的信托貸款，貸款專項用于華翔投資補充流動資金，信托期限為48個月。同日，中捷資源法定代表人、總經(jīng)理周海濤在差額補足協(xié)議上簽字，安排加蓋公司公章并事后隱瞞。該協(xié)議約定，無論何種原因?qū)е聫V州農(nóng)商行在信托合同約定的任一核算日未能足額收到信托合同約定的投資本金或收益時，中捷資源應向廣州農(nóng)商行承擔差額補足義務。中捷資源未就簽訂差額補足協(xié)議事項及時履行信息披露義務。

據(jù)廣東省高級人民法院作出的民事判決書，差額補足協(xié)議不具備保證合同的從屬性特征，且不足以認定為中捷資源的真實意思表示，對中捷資源不發(fā)生法律效力，但因中捷資源對法定代表人負有選任監(jiān)督的責任，并對法定代表人超越權限的行為存在一定的過錯責任，因此判決中捷資源對華翔投資不能清償債務向廣州農(nóng)商行承擔賠償責任。深圳證券交易所認定，周海濤濫用權力，以上市公司名義對外簽訂擔保協(xié)議，嚴重損害上市公司利益，違背忠實義務，給予其公開譴責的處罰。此外，證監(jiān)會浙江監(jiān)管局分別對中捷資源、周海濤罰款150萬元、30萬元。

周海濤以背信損害上市公司利益罪獲刑，且被禁止自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起五年內(nèi)從事與上市公司相關的職業(yè)。不僅周海濤個人的聲譽及職業(yè)生涯受損，公司也跟著受到連累：今年5月，中捷資源收到廣州中院執(zhí)行裁定書文書，被裁定查封、凍結、扣劃、截留、扣押、變賣屬于公司的價值9.514億元的財產(chǎn)。因不能清償?shù)狡趥鶆涨屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務，中捷資源進行預重整，并申請延長預重整期限3個月。

背信損害上市公司利益罪來自刑法第一百六十九條之一：“上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的；（二）以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的；（三）向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)的；（四）為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其他單位或者個人提供擔保的；（五）無正當理由放棄債權、承擔債務的；（六）采用其他方式損害上市公司利益的。上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

謹言慎行

2020年，匹凸匹金融信息服務（上海）股份有限公司原董事長鮮言犯背信損害上市公司利益罪、操縱證券市場罪，獲刑四年三個月，并處罰金1180萬元；2023年，四川升達林業(yè)產(chǎn)業(yè)股份有限公司原實際控制人江昌政犯背信損害上市公司利益罪，獲刑三年六個月，并處罰金100萬元；2023年，河南清水源科技股份有限公司原董事宋穎標犯背信損害上市公司利益罪，獲刑六個月，并處罰金50萬元。

背信損害上市公司利益，涉及負外部性。外部性指一個或多個主體（人、組織）的行動使另一個或多個主體受損（負外部性）或受益（正外部性）的情況。比如一個人在公共場所抽煙，多個人可能受到二手煙之害，是負外部性；一個人做慈善，他人因此受益，是正外部性。在法治時代，通過法律合理遏制負外部性以促進公平是常態(tài)，如員工因貪污損害了企業(yè)的利益，將會面臨民事、刑事責任。對于正外部性，有法律層面的獎勵、道德層面的弘揚。

利益相關者數(shù)量大是上市公司的一大特性，如股東可能有數(shù)萬、數(shù)十萬人，遠超過非上市公司，而且資本市場有財富放大效應，容易放大外部性。比如，董事長市違法后短時間內(nèi)可能會讓股價暴跌，進而導致一些股東傾家蕩產(chǎn)。此外，上市公司是資本市場的基石，背信損害上市公司利益會直接、間接損害資本市場海量利益相關者的利益。由于背信損害上市公司利益的負外部性大，當事人自當承擔相應較大的法律責任，按法律最高判刑七年并處罰金。這意味著，上市公司董事、監(jiān)事、高管在對待忠實義務方面更應心存敬畏、謹慎而行。

值得一提的是，董事、監(jiān)事、高管的決策可能對企業(yè)有較大影響，特別是作出負外部性較大的決策時（如對外擔保），在本著以公司利益最大化為行事準則同時對自己負責的基礎上，應該謹慎、勤勉，嚴格遵守決策程序，適當和其他管理者溝通，聽取專業(yè)人士的建議，不該盲目、沖動決策，更不該像周海濤那樣濫用權力。

合規(guī)履職

在現(xiàn)代文明社會，背信行為特別是違背法律、公司制度是不明智的，因為成本大于收益。在本案中，周海濤因為背信而面臨多年牢獄之災，代價慘痛。企業(yè)經(jīng)營中，管理者必須以身作則，以守信為榮，嚴格遵守法律、公司制度以及與各利益相關者之間的合同條款，時刻謹記背信會傷害公司和個人的利益，面臨法律、公司制度的追責以及受損方非理性的報復。

日常生活中，守信屬于公序良俗，值得弘揚和傳承。中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化重視守信，儒家宣揚仁、義、禮、智、信，孔子稱“人而無信，不知其可”“民無信不立”。做人做事誠實守信，有利于獲得他人的信任、支持，實現(xiàn)合作共贏，進而有利于自身和公司的利益最大化。

董事、監(jiān)事、高管是企業(yè)的關鍵少數(shù)人，權力大、履職的外部性大，守信會帶來很大的正外部性，背信則造成很大的負外部性，甚至一個人的違法行為會導致企業(yè)經(jīng)營困難乃至破產(chǎn)，個人也身敗名裂。權力大則責任大，董事、監(jiān)事、高管應嚴于律己，正確履職，腳踏實地履行好對企業(yè)的忠實義務，避免損害企業(yè)利益之舉。

（作者系中國海洋大學中國混合所有制與資本管理研究院特邀研究員）

（編輯 謝云鳳 2861126366@qq.com）