何忠洲

因?yàn)楸Ｄ纺壳安粚儆谡?guī)就業(yè)，不在《勞動(dòng)法》的管轄范圍，而相應(yīng)的法律規(guī)范又缺失，一旦出現(xiàn)意外，就是雇主、家政服務(wù)員和中介公司的“三輸”。

著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家茅于軾最近在一場(chǎng)人身?yè)p害賠償糾紛案中敗北。

原因在于：由茅任法人代表的非營(yíng)利性組織富平家政服務(wù)中心派出的家政員(保姆)在照看一個(gè)兩歲的小女孩時(shí)，小女孩意外死亡。

富平派出的家政服務(wù)員雷維菊在公安機(jī)關(guān)所做的筆錄顯示當(dāng)天的情景是這樣的：2007年2月7日中午12點(diǎn)，雷給兩歲的女孩顧家祺喂完飯。往常，孩子吃完飯會(huì)在客廳玩兒，雷去收拾碗筷。但是那天孩子卻始終站在沙發(fā)前。雷于是問(wèn)孩子是不是肚子不舒服，并給孩子揉了一下肚子。這個(gè)時(shí)候孩子突然吐了。雷于是給孩子換下被弄臟的衣服，在將孩子放到沙發(fā)上后，她把臟的衣服拿到衛(wèi)生間。還沒(méi)出來(lái)，突然聽(tīng)到一聲響，出來(lái)一看孩子倒在地上。孩子頭上出現(xiàn)一個(gè)包。雷于是趕緊給孩子?jì)寢屒佧惔螂娫?huà)，秦讓她先送孩子上醫(yī)院。雷抱著孩子來(lái)到樓門(mén)前，正好遇到鄰居開(kāi)車(chē)回來(lái)，鄰居送她們到了通州區(qū)的醫(yī)院。在搶救過(guò)程的中，秦麗趕到醫(yī)院。醫(yī)院搶救覺(jué)得不行，叫120送到北京市兒研所。在兒研所搶救還不行，又打120送到天壇醫(yī)院，這孩子在第二天凌晨三點(diǎn)去世。

盡管茅德高望重，他所牽頭創(chuàng)辦的富平家政服務(wù)中心為非營(yíng)利組織人所共知，盡管律師在法庭上再三辯稱(chēng)，富平家政服務(wù)中心只是一個(gè)中介組織，保姆與雇主之間的人身?yè)p害賠償不應(yīng)由它來(lái)承擔(dān)。9月20日，北京市東城區(qū)人民法院一審仍然判決富平家政服務(wù)中心敗訴，富平家政服務(wù)中心要為顧煒、秦麗夫妻兩歲女兒的死亡負(fù)責(zé)，承擔(dān)53萬(wàn)元的賠償。

法院判決后，茅于軾在其博客上發(fā)出“無(wú)妄之災(zāi)”的長(zhǎng)嘆!他的合作伙伴、富平家政服務(wù)中心理事、亞洲開(kāi)發(fā)銀行首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家湯敏說(shuō)，這也是自2002年創(chuàng)辦以來(lái)，富平家政服務(wù)中心面臨的又一生死考驗(yàn)。

而10月10日，當(dāng)北京家政服務(wù)協(xié)會(huì)舉辦的“防范和化解風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)家政服務(wù)業(yè)健康發(fā)展”研討會(huì)在齊魯飯店討論富平的訴訟案時(shí)，認(rèn)為富平不應(yīng)該承擔(dān)如此重的賠償責(zé)任成為一致的看法。

家政服務(wù)中有關(guān)家政服務(wù)員、客戶(hù)、家政服務(wù)公司三方牽連而又矛盾的關(guān)系，直逼這個(gè)始終無(wú)法長(zhǎng)大的行業(yè)癥結(jié)。

富平訴訟中的家政三方

這是處在同一鏈條上不可或缺的三方。

雷維菊，女，甘肅人，家里有一個(gè)10歲的孩子，丈夫有病不能打工，所以她出來(lái)打工。

和中國(guó)大部分家政服務(wù)員一樣，作為非正規(guī)就業(yè)，她面臨著一系列的風(fēng)險(xiǎn)。這種風(fēng)險(xiǎn)不惟源自遠(yuǎn)離家鄉(xiāng)，無(wú)依無(wú)靠，也有當(dāng)了住家保姆后，要面臨的一切風(fēng)險(xiǎn)。

這里有工作中受到人身傷害的風(fēng)險(xiǎn)，也有遭受歧視甚至打罵的風(fēng)險(xiǎn)，還有被拖欠工資的風(fēng)險(xiǎn)。

“北京打工妹之家”針對(duì)京城10家家政服務(wù)公司206名服務(wù)員所做抽樣調(diào)查說(shuō)，至少10％的保姆曾遭受過(guò)性騷擾。以至于在北京市工商局公布的《北京市家政服務(wù)合同》示范文本上，要寫(xiě)上“尊重服務(wù)員的人格尊嚴(yán)及勞動(dòng)，不得歧視、虐待或性騷擾”，“雇主不能安排服務(wù)員與異性成年人同居一室?！?/p>

他們的外出成為中國(guó)勞動(dòng)力轉(zhuǎn)移的一大部分。據(jù)北京家政服務(wù)協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)李大經(jīng)介紹，目前從事家政服務(wù)行業(yè)的人員達(dá)到1500萬(wàn)，而住家保姆，基本上是來(lái)自貧困地區(qū)的農(nóng)村婦女。

今年年初，在甘肅省政府扶貧辦、婦聯(lián)和富平技能培訓(xùn)學(xué)校簽訂了招工合同之后，未付一分錢(qián)，在當(dāng)?shù)卣膸б?，雷維菊來(lái)到位于通州的北京富平技能培訓(xùn)學(xué)校，在那里，學(xué)校開(kāi)設(shè)家居清潔、衣物洗滌熨燙、家庭烹飪、老人病人護(hù)理、嬰兒保育等課程。

在進(jìn)行了一個(gè)月實(shí)際操作的培訓(xùn)后，雷維菊的這些科目得分均在3分(滿(mǎn)分5分)以上，其中老人病人護(hù)理、嬰兒保育兩個(gè)科目，成績(jī)均為4分。

這一成績(jī)表明，雷達(dá)到了家政服務(wù)員的基本標(biāo)準(zhǔn)，可以進(jìn)入家政市場(chǎng)了。

此時(shí)正值中國(guó)的保姆荒差不多在所有的城市蔓延的時(shí)候。有關(guān)資料顯示，我國(guó)城市家庭約有8000萬(wàn)左右，65％以上的家庭有用保姆的需求。而僅家政和社區(qū)服務(wù)一項(xiàng)，全國(guó)大中城市目前就有近一半的缺口。

家住通州的商務(wù)部機(jī)關(guān)服務(wù)中心企管部干部顧煒也正在尋找新的保姆。之前，顧家曾經(jīng)用過(guò)兩個(gè)保姆，但都沒(méi)有干長(zhǎng)。

富平家政服務(wù)中心將雷維菊和顧家連接在了一塊。

富平家政服務(wù)中心是北京家政服務(wù)行業(yè)里的一個(gè)異類(lèi)。

據(jù)北京家政服務(wù)協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)李大經(jīng)介紹，目前在國(guó)內(nèi)的家政服務(wù)市場(chǎng)，共有四種經(jīng)營(yíng)模式：

完全直營(yíng)的模式；經(jīng)營(yíng)連鎖模式；以安排北京下崗失業(yè)人員為主，以計(jì)時(shí)服務(wù)為主的經(jīng)營(yíng)模式；以培訓(xùn)為依托，培訓(xùn)和服務(wù)相結(jié)合的經(jīng)營(yíng)模式。

富平家政服務(wù)中心正是后一類(lèi)的代表。作為一個(gè)非營(yíng)利性機(jī)構(gòu)，富平的特點(diǎn)在于：

“民辦公助”(民營(yíng)性質(zhì)，但是得到國(guó)家扶貧等款項(xiàng)的支持)、“前店后坊”(工商注冊(cè)于北京東城區(qū)的富平家政服務(wù)中心，背后依托于在北京通州區(qū)民政部門(mén)注冊(cè)的富平職業(yè)技能培訓(xùn)學(xué)校)、“前店后坊之后續(xù)管理”(富平家政服務(wù)中心派人督導(dǎo)檢查家政員的工作情況)。

這個(gè)在山西試行小額貸款的龍頭水基金基礎(chǔ)上創(chuàng)辦的中介公司，是中國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家放下身段進(jìn)行實(shí)際操作的一次嘗試。2003年12月13日，國(guó)家扶貧辦主任高鴻賓在“貧困地區(qū)民工培訓(xùn)就業(yè)新模式研討會(huì)”上如此盛贊年近八十的茅于軾：“經(jīng)濟(jì)學(xué)家大多喜歡說(shuō)空話(huà)，但茅于軾例外。”他甚至指著湖南和安徽的扶貧工作人員說(shuō)：“明年你們要送1000名學(xué)生來(lái)富平學(xué)校培訓(xùn)，這可以當(dāng)作行政命令?！?/p>

按照最初的設(shè)計(jì)，富平定位為非營(yíng)利機(jī)構(gòu)，實(shí)行股份制，股東投資不分紅，辦學(xué)收入用于學(xué)校發(fā)展。茅于軾和湯敏集資數(shù)十萬(wàn)元，分別占股26％和25％，為兩大股東，茅于軾兼任董事長(zhǎng)。中信集團(tuán)國(guó)際經(jīng)濟(jì)咨詢(xún)公司資深顧問(wèn)沈東曙占股19％，出任富平學(xué)校校長(zhǎng)兼執(zhí)行董事。

大多數(shù)家政服務(wù)公司在拿了中介費(fèi)后，不會(huì)對(duì)保姆們進(jìn)行什么培訓(xùn)，也不會(huì)對(duì)保姆們后來(lái)的遭遇和行為負(fù)責(zé)。而富平不同。

在家政員們進(jìn)京后，富平會(huì)對(duì)她們進(jìn)行為期一個(gè)月的培訓(xùn)。然后又保證她們的就業(yè)。在她們進(jìn)入市場(chǎng)后，為避免遭受工資拖欠的問(wèn)題，由富平家政服務(wù)公司和客戶(hù)簽訂合同，保姆每個(gè)月的工資打入公司賬戶(hù)，公司再轉(zhuǎn)給保姆。

除去第一個(gè)月的試用期工資為700元外，雷維菊每個(gè)月都能拿到750元的報(bào)酬。雷維菊前期培訓(xùn)所需要由自己出的150元，在正式上班一兩個(gè)月后還給富平。同時(shí)，富平每個(gè)月派人前往督導(dǎo)檢查，為此，富平家政服務(wù)中心每個(gè)月收取客戶(hù)50元的合同后期管理費(fèi)。而顧家對(duì)所聘用的保姆有意見(jiàn)，也是直接向富平家政服務(wù)中心反映。

五年來(lái)，和地方政府合作，富平一共培訓(xùn)了一萬(wàn)多名婦女，基本上全部有了工作。茅于軾說(shuō)：五年來(lái)現(xiàn)在她們的平均月工資已經(jīng)達(dá)到一千元。如果這一萬(wàn)人都繼續(xù)在工作，一年創(chuàng)造的GDP將超過(guò)一億元，為政府創(chuàng)造稅收約兩千萬(wàn)元。

假如不出意外，這是一件三方皆大歡喜的事情。富平家政服務(wù)中心的這種運(yùn)營(yíng)模式受到普遍的贊譽(yù)，李大經(jīng)即認(rèn)為：這種模式是中國(guó)家政公司發(fā)展的一個(gè)方向。

在被法院判決53萬(wàn)的賠償金后，茅于軾說(shuō)：一個(gè)注冊(cè)資金僅僅3萬(wàn)元的小機(jī)構(gòu)怎么賠得起53萬(wàn)元?

糾紛下的家政行業(yè)困境

意外事件的發(fā)生使家政三方的平衡鏈條砰然中斷。

2月7日，在兩歲的顧家祺被送往通州醫(yī)院的時(shí)候，顧家也給富平家政服務(wù)中心打了電話(huà)。

在下午1:30，顧家祺被轉(zhuǎn)到北京市兒童研究所時(shí)，富平家政服務(wù)中心的門(mén)店經(jīng)理李玉蘭帶人趕到。

從搶救到后來(lái)顧煒、秦麗夫婦去郊區(qū)過(guò)年，年后他們又租房居住，富平家政服務(wù)中心總經(jīng)理陳祖培說(shuō)，這些費(fèi)用都是由富平支付的。他還要安排人照顧被嚇蒙了的、要“一命抵一命”的雷維菊。

起初，已年過(guò)三十的顧煒、秦麗夫婦提出了100萬(wàn)的賠償，后來(lái)又提出150萬(wàn)的賠償。這遭到富平家政服務(wù)中心的拒絕。

5月，在向消費(fèi)者協(xié)會(huì)投訴、雙方進(jìn)行調(diào)解的時(shí)候，顧家提出50萬(wàn)的賠償金，后來(lái)在法庭上的調(diào)解階段，顧家提出40萬(wàn)，但是，富平家政服務(wù)中心提出：一個(gè)成年的勞動(dòng)者死亡也不過(guò)賠款二三十萬(wàn)元。而且事出意外，公安部門(mén)后來(lái)對(duì)此事的認(rèn)定，也是屬于意外傷亡，不構(gòu)成刑事或者治安案件，雷維菊便被放回。茅于軾說(shuō)，事情并不是我方的責(zé)任，至少不是我們的全部責(zé)任。富平只愿意出19萬(wàn)。

問(wèn)題的核心轉(zhuǎn)為：雷維菊到底是不是富平家政服務(wù)中心的員工。原本為保護(hù)雷維菊利益的工資轉(zhuǎn)移支付制度、富平家政服務(wù)中心與客戶(hù)直接簽合同的制度，成了顧家起訴最為直接的證據(jù)。

這之間的區(qū)別在于：如果富平家政服務(wù)中心在此案中只是一個(gè)中介，和客戶(hù)所簽訂的合同屬于居間合同，那么它所要承擔(dān)的只是一個(gè)是否推薦了合格的服務(wù)員的責(zé)任。而如果雷屬于富平家政服務(wù)中心的員工，那么，員工的所有責(zé)任都要由富平家政服務(wù)中心承擔(dān)。

當(dāng)時(shí)的庭審進(jìn)行了直播。

有人說(shuō)：人家人都死了，你還有什么好說(shuō)的?

這正符合社會(huì)對(duì)一般家政糾紛的看法。一個(gè)家政服務(wù)公司的老總說(shuō)：一有糾紛，為了品牌、為了工作能夠繼續(xù)，不管對(duì)錯(cuò)，不管該承擔(dān)的責(zé)任輕重，只要有人找上來(lái)了，就要“把刑事問(wèn)題變成經(jīng)濟(jì)問(wèn)題處理，把經(jīng)濟(jì)問(wèn)題處理變成人情問(wèn)題處理?！薄拔腋杏X(jué)這個(gè)行業(yè)絕對(duì)是高風(fēng)險(xiǎn)、低回報(bào)的行業(yè)?！?/p>

法庭最后認(rèn)定：富平家政服務(wù)中心是雷維菊的雇主，雷維菊對(duì)顧家祺之死，主觀上有過(guò)錯(cuò)。

呼吁立法來(lái)保護(hù)行業(yè)發(fā)展

在10月10日的研討會(huì)上，法律界的專(zhuān)家江平(法學(xué)家、中國(guó)政法大學(xué)原校長(zhǎng))、劉明輝(中華女子學(xué)院法律系經(jīng)濟(jì)法學(xué)室主任)都認(rèn)為，從法律上說(shuō)富平家政服務(wù)中心和顧家簽訂的合同屬于居間合同，富平家政服務(wù)中心是中介機(jī)構(gòu)，雷維菊不是其員工，因?yàn)閺墓べY的發(fā)放方、對(duì)家政員的選擇權(quán)來(lái)說(shuō)，雷維菊都是受雇于顧家的。

不過(guò)，研討會(huì)更主要的視角都放在整個(gè)家政行業(yè)的發(fā)展上。

因?yàn)楸Ｄ凡粚儆谡?guī)就業(yè)，不在勞動(dòng)法的管轄范圍，而相應(yīng)的規(guī)范又缺失。

在家政服務(wù)供需矛盾突出的情況下，家政中介機(jī)構(gòu)卻成為整個(gè)行業(yè)發(fā)展的一個(gè)短板。一位家政公司老總說(shuō)，像富平家政服務(wù)中心這樣，為家政員利益考慮越多，最后帶來(lái)的麻煩反而越多。這樣劣幣淘汰良幣的情況就會(huì)不停上演，最后影響的，是整個(gè)行業(yè)的發(fā)展。

現(xiàn)實(shí)情況正是如此，根據(jù)李大經(jīng)提供的數(shù)據(jù)，截至2006年8月份，北京市一共有家政服務(wù)企業(yè)2954家，數(shù)量雖不少，但絕大部分企業(yè)規(guī)模偏小，注冊(cè)資金10萬(wàn)元以上不到14％，大部分企業(yè)營(yíng)業(yè)面積是100到150平米左右，相當(dāng)一部分還不足50平米。

李大經(jīng)代表北京家政服務(wù)協(xié)會(huì)，力主給家政服務(wù)行業(yè)立法，出臺(tái)家政服務(wù)行業(yè)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)?！坝梅傻男问矫鞔_各方職責(zé)，使經(jīng)營(yíng)者、消費(fèi)者和家政服務(wù)員的權(quán)利及義務(wù)受到法律的制約，得到法律的保護(hù)，促進(jìn)家政服務(wù)行業(yè)健康發(fā)展?！?/p>

10月8日，不服一審判決的富平家政服務(wù)中心正式向北京市第二中級(jí)人民法院提起上訴。在再次否認(rèn)雷維菊的行為存在不正當(dāng)性、雷是富平家政服務(wù)中心員工之后，稱(chēng)：依據(jù)公平原則，民事主體的權(quán)利和義務(wù)是對(duì)等的，上訴人每月只收取50元的合同后期管理費(fèi)，雷維菊只收取每月700到750元的工資，卻要承擔(dān)高達(dá)五十余萬(wàn)元的賠償數(shù)額，權(quán)利主體之間的權(quán)利和義務(wù)明顯的不對(duì)等。這種不公判決不僅嚴(yán)重影響社會(huì)對(duì)司法公正的信心，也會(huì)給整個(gè)家政服務(wù)行業(yè)帶來(lái)巨大的負(fù)面影響，不利于社會(huì)和諧發(fā)展。