摘要：電子商務(wù)代表著未來貿(mào)易發(fā)展的方向。近年來，電子商務(wù)的迅速發(fā)展受到了國際社會的普遍關(guān)注。電子合同是電子商務(wù)的基礎(chǔ)與核心，電子合同以其獨(dú)特的訂立方式向相關(guān)的法律法規(guī)提出新的挑戰(zhàn)。實(shí)際應(yīng)用中，電子合同與紙質(zhì)合同相比，在形式、法律效力、訂立主體、合同生效、記錄的證據(jù)力和管轄權(quán)等各方面都有較大差異，因而會出現(xiàn)法律上的新問題。本文以電子合同為主題，探討與它相關(guān)的法律法規(guī)及實(shí)際應(yīng)用上所面對的法律問題。
　　關(guān)鍵詞：電子合同；電子簽名；電子商務(wù)；法律問題
　　
　　一、電子合同的涵義與特點(diǎn)
　　
　　《合同法》第二條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。同時(shí)，我國《電子簽名法》第二條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息”。綜合以上法律規(guī)定，本文認(rèn)為電子合同是平等民事主體之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)，以數(shù)據(jù)電文的形式，設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
　　電子合同因其載體和操作過程不同于傳統(tǒng)書面合同，故具有以下特點(diǎn)：
　　1、電子合同的主體具有電子化和虛擬性的特點(diǎn)。合同主體的電子化，是指合同訂立的當(dāng)事人以“數(shù)字人”的面目出現(xiàn)，電子合同的交易主體可以是任何自然人、法人或其他組織，合同當(dāng)事人的身份依靠密碼辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。合同主體的虛擬化，是指合同主體的當(dāng)事人在洽談、簽訂合同的過程中，可以通過網(wǎng)絡(luò)空間進(jìn)行，而無須見面。
　　2、電子合同的載體主要表現(xiàn)為電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。根據(jù)國際標(biāo)準(zhǔn)化組織（ISO）的定義，電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是將商務(wù)或行政事務(wù)按照一個(gè)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或文檔數(shù)據(jù)格式，從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的電子傳輸方法。電子郵件（E-mail）是以網(wǎng)絡(luò)協(xié)議為基礎(chǔ)，從終端機(jī)輸入信件、便條、文件、圖片或聲音等，最后通過郵件服務(wù)器將其傳送到另一端的終端機(jī)上的信息。
　　3、電子合同的生效方式由傳統(tǒng)的簽字蓋章被數(shù)字簽名（電子簽名）所代替。
　　電子簽名是電子合同得以實(shí)施的基礎(chǔ)條件之一。電子簽名的主要功能是確認(rèn)主體資格，保證數(shù)據(jù)文件的完整性、記錄事實(shí)的時(shí)效性等。
　　4、電子合同的生效時(shí)間和生效地點(diǎn)與傳統(tǒng)合同相比發(fā)生變化。電子合同的生效時(shí)間為收件人收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間。電子合同的生效地點(diǎn)為收件人的主營業(yè)地；沒有主營業(yè)地，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
　　
　　二、電子合同應(yīng)用中的法律問題
　　
　　合同是商業(yè)交易內(nèi)容，隨著電子商務(wù)的迅速發(fā)展，一個(gè)能有效保障電子合同的法律架構(gòu)和體系是必須的。然而，電子合同這類基于新載體的合同，在應(yīng)用層面上給傳統(tǒng)法律體系帶來很大的沖擊。本文圍繞電子合同應(yīng)用上面臨的法律問題進(jìn)行相關(guān)探討。
　　
　　（一）電子合同的形式
　　我國《合同法》第十條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。第十一條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。這說明我國已經(jīng)承認(rèn)了電子合同的法律效力，并規(guī)定電子合同形式為書面形式。這種規(guī)定雖簡單，但對我國電子商務(wù)和電子合同的發(fā)展卻意義深遠(yuǎn)。
　　聯(lián)合國在1996年12月通過的《電子商業(yè)示范法》第6條中寫明：“如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所包含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求?！辈⑶以诘?1條中規(guī)定：“就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性?！?br/>　　上述法律及《電子簽名法》，承認(rèn)了電子合同的法律地位。但把電子合同歸入“書面形式”，在應(yīng)用上又會引起相關(guān)問題，如電子證據(jù)的效力，電子認(rèn)證及標(biāo)準(zhǔn)等。
　　
　?。ǘ╇娮雍贤黧w資格問題
　　關(guān)于合同的合法性，我國《民法通則》第一條規(guī)定：民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)要件：1、行為人具有相應(yīng)的行為能力；2、意思表示真實(shí)；3、不違反法律和社會公共利益。那么，在商務(wù)活動中，關(guān)于簽約人主體資格的合法性，意思表示的真實(shí)性上，無論是電子合同還是紙質(zhì)合同，都存在著如何確認(rèn)的問題。
　　在電子商務(wù)中，交易雙方只能通過數(shù)據(jù)信息來了解對方，而不能像傳統(tǒng)商務(wù)中交易當(dāng)事人可以面對面的接觸了解。這樣，交易雙方的信任就很難建立。這就需要有專門的組織機(jī)構(gòu)來為交易當(dāng)事人進(jìn)行信譽(yù)保證，以幫助雙方建立信任，促成交易。電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)就是這樣的機(jī)構(gòu)，可為電子商務(wù)的發(fā)展提供了基本安全保障。在合同主體和內(nèi)容確認(rèn)方面，電子簽名和電子認(rèn)證，在實(shí)用性上發(fā)揮了很大的作用。但在相關(guān)制度的銜接上尚需進(jìn)一步完善。
　　
　?。ㄈ╇娮雍贤纳栴}
　　1、要約與承諾生效時(shí)間
　　電子合同是通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)訂立的，當(dāng)事人承諾的“發(fā)出”、“送達(dá)”，是通過電腦終端的發(fā)送、接收來完成，與傳統(tǒng)的郵遞傳送有很大區(qū)別。電子合同的“虛擬”和“無紙”特點(diǎn)決定，在確定其成立的時(shí)間問題上，不能套用普通“紙面合同”的一般規(guī)則。
　　世界各國就合同成立方式上存在發(fā)信主義和收信主義兩種立法例。我國合同法也是采用收信主義，規(guī)定承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。關(guān)于承諾的發(fā)出和收到時(shí)間在我國《電子簽名法》第十一條中作了規(guī)定。因此，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文進(jìn)入某一信息系統(tǒng)，其時(shí)間應(yīng)是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投入處理的時(shí)間，而不管收件人是否檢查或者是否閱讀傳送的信息內(nèi)容。
　　2、合同生效地點(diǎn)
　　電子合同的訂立地點(diǎn)，指電子合同成立的地方。確定電子合同成立的地點(diǎn)涉及到發(fā)生合同糾紛后由何地、何級法院管轄及其相關(guān)適用法律問題。
　　電子合同是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中訂立的，其通信方式是利用現(xiàn)代電子技術(shù)手段進(jìn)行，它突破了傳統(tǒng)的地理概念，其收發(fā)裝置的地址都是模擬性的，如電子郵件信箱，隨時(shí)隨地都可以通過任何一臺接入互聯(lián)網(wǎng)的電腦收發(fā)電子郵件。所以，一方面人們無法按照一個(gè)虛擬的電子郵件地址確定合同成立地，另一方面，以一個(gè)當(dāng)事人可以任意變更的，與合同本身并無合理聯(lián)系的收發(fā)電子信息（承諾）的信息系統(tǒng)所在地，作為合同成立地也是不合適的。既然收發(fā)電子信息的網(wǎng)絡(luò)地址和信息系統(tǒng)的實(shí)際所在地都不能作為確定合同成立地的依據(jù)。那么，電子合同的成立地應(yīng)以什么標(biāo)志來確定呢？《電子簽名法》第十二條發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點(diǎn)。沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點(diǎn)。當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)、接收地點(diǎn)另有約定的，從其約定。同時(shí)，我國立法對電子意思表示采取的是“到達(dá)主義”，所以規(guī)定以收到地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)，其原因是考慮到當(dāng)事人意思自治原則和特殊性問題。
　　據(jù)此，電子合同的成立地點(diǎn)，以電子合同的要約人的主營業(yè)地為成立地，確保了收件人與視為收件地點(diǎn)的所在地有著某種合理的聯(lián)系，這一規(guī)定充分考慮了電子商務(wù)不同于普通交易的特殊性。
　　
　?。ㄋ模╇娮游臋n的證據(jù)力問題
　　由于電子合同的證據(jù)是電子化的，所以容易被偽造和篡改，而且很難發(fā)現(xiàn)改動的痕跡。因此，電子合同的證據(jù)力在傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則中是受到限制的。針對這個(gè)情況，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在《電子商業(yè)示范法》第9條中規(guī)定：對于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時(shí)，應(yīng)考慮到生成、儲存或傳遞該數(shù)據(jù)電文辦法的可靠性，保持信息完整性辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素。這一規(guī)定既考慮到了電子記錄自身的特點(diǎn)，又賦予了其應(yīng)有的證據(jù)力，是對傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則的突破，有利于電子商務(wù)的安全運(yùn)營。然而，在實(shí)際操作上，還是存在不少的不確定性。
　　
　　
　?。ㄎ澹┕茌牂?quán)沖突的問題
　　電子合同雖然是在虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間簽訂，但法律關(guān)系的主體與客體是實(shí)實(shí)在在的人與物。并且，由于電子商務(wù)超越國界的特點(diǎn)，使得電子合同中的當(dāng)事人與標(biāo)的物，常常會是分屬不同的國家，按照國際法中關(guān)于管轄權(quán)的規(guī)定，允許各國依不同的原則行使管轄權(quán)。
　　國際法上的管轄權(quán)是指國家對其領(lǐng)域內(nèi)的一切人（享受豁免權(quán)者除外）、物和所發(fā)生的事件，以及對在其領(lǐng)域外的本國人行使管轄的權(quán)利。一般來說，管轄權(quán)包括領(lǐng)域管轄、國籍管轄、保護(hù)性管轄、普遍管轄四個(gè)方面。各國均可按照以上四個(gè)方面的國家管轄權(quán)，對有管轄范圍內(nèi)的電子商務(wù)行為行使管轄權(quán)。因此，在電子商務(wù)立法與司法管轄問題上，各國的管轄權(quán)沖突是不可避免的。
　　在電子環(huán)境下，住所地或營業(yè)地判斷存在著一些困難。主要困難在于以下：（1）在出賣人沒有固定經(jīng)營場所的情形下；（2）在出賣人通過第三人交易平臺或網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)提供商的自動交易系統(tǒng)締結(jié)合同的情形下，如何判斷交易當(dāng)事人的所在地。這在應(yīng)用上和行使管轄權(quán)方面，帶來了一定的麻煩。
　　目前電子商務(wù)的立法中關(guān)于國家管轄權(quán)的國際協(xié)調(diào)尚處于初級階段，主要形式是通過訂立條約或協(xié)商等方式。但是電子商務(wù)的特性決定了它的國際性，電子商務(wù)立法的國際合作、協(xié)調(diào)是很必要的。
　　
　　三、分析和建議
　　
　　法律本質(zhì)上是為了調(diào)節(jié)人與人的社會關(guān)系和社會活動而存在的。鑒于人類涉及電子商務(wù)活動的歷史相對較短，根據(jù)這類活動經(jīng)驗(yàn)的積累所制定的法律，自然也很有限。在應(yīng)用層面上還有很多法律空白。衍生自電子商務(wù)的電子合同基本上也面對著同樣的問題。目前和電子合同相關(guān)的法律，大多是基于傳統(tǒng)的民商法，由于電子合同和書面合同本質(zhì)上的差異，在實(shí)際的運(yùn)作上，會有不少不相容的細(xì)節(jié)和法律的空白，這可能造成法官的自由裁量權(quán)無限制的擴(kuò)大。所以，對電子商務(wù)和電子合同進(jìn)行專門立法是很必要的。
　　雖然《合同法》對電子合同的書面形式、生效時(shí)間地點(diǎn)等作了規(guī)定，《電子簽名法》也有所補(bǔ)充。但是，這些規(guī)定遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足電子商務(wù)發(fā)展的需要。例如，對于電子認(rèn)證的有效性、虛假電子認(rèn)證、國際沖突等重要的問題以及相關(guān)法律責(zé)任的問題，我國法律目前還都沒有明確的規(guī)定，這對電子商務(wù)的發(fā)展很不利。因此，我國應(yīng)大力加強(qiáng)電子商務(wù)法制化建設(shè)，制訂專門的《電子商務(wù)法》，對電子商務(wù)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、電子合同法律關(guān)系、電子簽名、電子認(rèn)證、網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、電子支付等問題進(jìn)行專門規(guī)定，使之適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。在刑法中，對電子商務(wù)領(lǐng)域的犯罪進(jìn)行規(guī)定。從而在法律上為電子商務(wù)提供一個(gè)良好的發(fā)展環(huán)境。
　　在實(shí)施層面上，電子法律的應(yīng)用需要建立一個(gè)健全的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)體系。如果沒有公平可靠的訂立主體和內(nèi)容認(rèn)證，也就談不上責(zé)任規(guī)范和法律的保障。在確定商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)模式中，需考慮我國的實(shí)際情況，主要是很多普通消費(fèi)者對電子商務(wù)還很不了解，根本無法在自由約定時(shí)，提出對自己有利的條件。而且，在交易雙方力量對比懸殊的情況下，弱勢一方很難通過談判來取得公平的結(jié)果，所以，當(dāng)事人自由約定的電子商務(wù)認(rèn)證體系，在實(shí)施上會有一定問題。
　　此外，在技術(shù)層面，需要大力推展電子簽名等技術(shù)，從技術(shù)上為電子合同提供安全保障，使技術(shù)滿足電子合同的安全營運(yùn)要求。只有在安全和可靠性上有了保障，才能成為立法上的依據(jù)，賦予法律上的效力。
　　在對外交接層面，需要加強(qiáng)國際間合作。通過技術(shù)上的國際合作，能提高電子交易的確定性和可預(yù)見性，這在立法上，減少了很多法律上的不確定性。在立法上，則必須充分考慮國內(nèi)法律，國際條約，行業(yè)慣例，以及國家管轄權(quán)沖突的問題，以提高法律的實(shí)用性。
　　
　　參考文獻(xiàn)：
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