田曼莉

摘要：加入WTO后，中國政府一直在為實施TRIPS協(xié)定而努力，但是仍然時有美國等少數(shù)國家對我們的誠意和所做出的努力予以否定的評價，而且，國內(nèi)的一些知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人也擔一比我們的知識產(chǎn)權(quán)法制現(xiàn)狀。本文試圖通過對中國實施TRIPS協(xié)定過程中發(fā)生的問題進行分析，以期找到問題產(chǎn)生的原因，嘗試提出解決的方案。

關(guān)鍵詞：TRIPS協(xié)定；知識產(chǎn)權(quán)；實施TRIPS協(xié)定

中圖分類號：D99文獻標識碼：A文章編號：1009—3060(2009)06—0105—07

WTO協(xié)定是一種規(guī)定WTO各成員政府在制訂與實施國際貿(mào)易立法和規(guī)章方面的具體權(quán)利和義務的國際條約。。這就使WTO成員方在實施TRIPS協(xié)定時，要做得更多，承擔起具體的義務，要按照TRIPS協(xié)定的規(guī)定在立法和執(zhí)法兩個層面與其接軌，至少不能與之發(fā)生沖突，否則，爭端解決機制等待著處理這類糾紛。因此，早有人預見到“人世將使中國的法律制度面臨最嚴重的考驗”。

一、TRIPS協(xié)定實施催熟中國知識產(chǎn)權(quán)立法

眾所周知，我們保護知識產(chǎn)權(quán)首先是為了發(fā)展中國的市場經(jīng)濟，為了發(fā)展中國自己的科學技術(shù)和社會生產(chǎn)力。同時，還必須承認一個現(xiàn)實，“我國知識產(chǎn)權(quán)的保護水平，受兩個方面因素制約，一是國內(nèi)的國情、生產(chǎn)力發(fā)展水平，另一個很重要的因素，是我國加入的知識產(chǎn)權(quán)國際公約，主要是加入WTO，要遵守WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議最低要求。中國要在保證全局利益的框架下，達到TRIPS協(xié)定最低要求，要按照人世承諾要求去做。我們沒有選擇的余地，不能完全按自己的意愿去做，必須考慮服從全局的利益”。

改革開放以來，特別是加入WTO后，為履行TRIPS協(xié)定的實施義務，也為促進科學技術(shù)和文化事業(yè)的發(fā)展，加強同國外的各種科學技術(shù)交流與合作，我國加快知識產(chǎn)權(quán)保護的立法步伐史無前例，不僅徹底改變了過去在知識產(chǎn)權(quán)領域立法“一窮二白”的局面，而且還確立了比較完整的知識產(chǎn)權(quán)法律保護體系。當然，這在很大程度上要“歸功”于TRIPS協(xié)定，因為它沒給我們自主選擇適合我國經(jīng)濟、政治和社會發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)立法空間。眾所周知，我們在人世前就已經(jīng)開始了中國知識產(chǎn)權(quán)法與TRIPS協(xié)定接軌的行動，而且從那時起直到今天這項工作也沒有停止過。所以，“中國政府恪守保護知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)國際公約及雙邊協(xié)定的真誠立場，充分承擔國際義務的能力，得到了國際輿論廣泛的贊譽和支持。世界知識產(chǎn)權(quán)組織總干事阿帕德·鮑格胥博士在回顧該組織與中國合作二十年的歷史指出，在知識產(chǎn)權(quán)史上，中國完成所有這一切的速度是獨一無二的”。

盡管中國是發(fā)展中國家中的大國，與很多其他的發(fā)展中國家相比，在政治、經(jīng)濟等方面更發(fā)展些。但是，畢竟是發(fā)展中國家，其經(jīng)濟和社會發(fā)展程度是無法與世界上的發(fā)達國家相比的。所以，以中國的經(jīng)濟基礎支撐TRIPS協(xié)定確立的知識產(chǎn)權(quán)法律制度有相當大的難度。所以，當中國知識產(chǎn)權(quán)立法的高歌猛進到TRIPS協(xié)定水平時，必然帶來一系列相關(guān)社會問題。最明顯的是使中國知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法和司法問題凸現(xiàn)。

二、特殊國情和國際承諾“夾生”了中國TRIPS協(xié)定的實施

我國的知識產(chǎn)權(quán)立法水平基本上已經(jīng)達到了TRIPS協(xié)定的要求，可以說，在保護知識產(chǎn)權(quán)保護方面，中國不缺少法律，也不缺少相關(guān)的機構(gòu)和組織，可是為何我國保護知識產(chǎn)權(quán)的工作仍然一直遭到指責，成效遠未使權(quán)利人放心，立法者放心呢?

1問題所在

中國的TRIPS協(xié)定執(zhí)行包括我國行政部門的執(zhí)法和人民法院的司法活動的總和。在執(zhí)法方面，我們的遍布全國的不同級別的工商行政管理局專司執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法工作，維護正常的市場秩序，使之依法運轉(zhuǎn)。這在世界上是絕無僅有的。它是中國特色的管理機構(gòu)。。我國保護知識產(chǎn)權(quán)的機構(gòu)足夠多，以至于有人質(zhì)疑我們的行政機構(gòu)過多，政出多門，各行其是，缺乏協(xié)調(diào)。我們就成立了由當時的國務副總理吳儀為領導的全國性知識產(chǎn)權(quán)保護工作的機構(gòu)——國家保護知識產(chǎn)權(quán)工作組辦公室。我們在全國范圍內(nèi)投入了大量的人力和財力、物力來實施知識產(chǎn)權(quán)法治。但是，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)仍不斷發(fā)生，而且，除以前的三類主要知識產(chǎn)權(quán)案件，即商標、版權(quán)、專利外，現(xiàn)在的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)所涉及的領域也在不斷拓寬，像網(wǎng)絡著作權(quán)、網(wǎng)絡域名、涉及訴前的臨時措施、植物新品種案件、馳名商標認定、集成電路布圖設計、民間文學藝術(shù)、地理標志、特許經(jīng)營合同、反壟斷等糾紛。在司法方面，中國已經(jīng)建立了一系列特別法庭以適用保護知識產(chǎn)權(quán)的新法律法規(guī)，中國已經(jīng)意識到為了更好地參與世界經(jīng)濟必須加強知識產(chǎn)權(quán)的保護，因此中國已經(jīng)堅決打擊對專利以及其他知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。中國知識產(chǎn)權(quán)審判庭有權(quán)對知識產(chǎn)權(quán)保護以保障專利權(quán)人的權(quán)利以及“第三方所期待的實現(xiàn)權(quán)”。知識產(chǎn)權(quán)審判庭可以受理人民法院的上訴，在其他案件中，法庭可以受理非刑事案件的專利侵權(quán)案件，這些案件極有可能損害專利所有人的利益。以專利保護為例，中國專利法下的司法救濟是廣泛的。國家開始鼓勵相關(guān)方自己協(xié)商解決問題，但是如果他們達不成協(xié)議，則相關(guān)方可以向人民法院提起訴訟或者要求中國專利局解決這一糾紛。如果這些官方組織認定主張是有證據(jù)基礎的，則它會責令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。如果專利權(quán)人還不滿意，則專利權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。中國法律意識到快速反應的重要性。當受害人訴求停止侵害時，如果專利持有人仍可能遭受侵害，法院將在48小時內(nèi)做出決定。法院提供的救濟能夠保證專利人對專利侵權(quán)人行使求償權(quán)，中國要求對有關(guān)專利侵權(quán)的非法所得予以沒收。對侵權(quán)方的罰款額可能達到其非法所得的三倍并伴有5萬元人民幣的罰款。另外，總計的損失是可收回的，這種損失包括專利持有人的直接損失以及侵權(quán)人的非法所得。

2004年12月我們又把構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)犯罪的金額降低了。就是說我們有更多機會把侵權(quán)人送進監(jiān)獄?？墒?，我們沿海地區(qū)的檢察院、工商部門、司法部門已經(jīng)忙得不可開交了。即便降低金額，他們又能做什么呢?他們已經(jīng)有很多案子(知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案)做了，現(xiàn)在，他們只能撿大案子做，小案子只能落得被放在后面的結(jié)果。所以雖然我們一直致力打擊知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，一些西方國家也從未停止指責我國知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法和人民法院司法不力。

2原因分析

一個國家的執(zhí)法力度是由許多因素決定的。有人曾把影響執(zhí)法力度的因素歸納為四個方面，即：(1)社會法制化程度；(2)法律體系的完備程度；(3)經(jīng)濟發(fā)展水平；(4)國際社會的監(jiān)督與制衡機制。其他環(huán)境因素，可以通過上述指標間接地反映，例如，社會的誠信狀況可以用“法律體系的完備程度”來反映，法律體系越完備，法律上的漏洞越少，則理性人失信的機會成本就越高，社會的誠信度就越高。0筆者不能肯定只包括上述四個因素，可能應該有更多因素在起作用。但至少同意執(zhí)法和司法水平是非常復雜的問題。在某種意義上，執(zhí)法和司法本身就難于立法，換言之，立法容易執(zhí)法難。當前，我國TRIPS協(xié)定實施問題集中表現(xiàn)在兩個方面：一是有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的程序法尚有待進一步完善；另一個方面，也是意見更大一個問題，認為我國知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法和人民法院司法不力。

客觀地分析，筆者認為，我國實施TRIPS協(xié)定的執(zhí)法和司法不盡如人意有兩個主要因素導致的，一個是深層次的社會因素，既中國當前的經(jīng)濟、社會、法律文化，特別是知識產(chǎn)權(quán)法制觀念尚未深入人心的現(xiàn)實，不可能在非常短的時間內(nèi)得到徹底改變，以適應TRIPS協(xié)定根植的“土壤”要求。中國加入WTO就意味著中國須依TRIPS協(xié)定的要求處理國內(nèi)與國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)問題。對于已成為WTO成員的中國而言，在知識產(chǎn)權(quán)國際保護的立法方面，中國政府承諾自加入WTO之日起，與TRIPS協(xié)定完全一致，并對中國的知識產(chǎn)權(quán)保護水平提出了更高的要求。因此，為適應加入WTO的要求，中國知識產(chǎn)權(quán)法制的步伐不得不加速，立法速度之快是史無前例的。這種快速成長方式因為有悖于法制的通常發(fā)展軌跡，必然帶來“后患”。我國的國情、生產(chǎn)力發(fā)展水平的制約作用，不僅表現(xiàn)在普通百姓不明知識產(chǎn)權(quán)法制的事理、利害，我們的企業(yè)家們，政府官員們又有多少真正了解知識產(chǎn)權(quán)法律。買盜版光盤的不僅僅是少數(shù)人所為。盡管我們的政府是重視的，早就明確了知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。

另一個更重要的因素，更直接地導致中國執(zhí)法和司法問題的制度性因素是TRIPS協(xié)定規(guī)定的嚴格執(zhí)行程序。這是TRIPS協(xié)定有別于以往的知識產(chǎn)權(quán)國際條約的最大的特點之一。TRIPS協(xié)定不僅為成員方規(guī)定了實體上權(quán)利和義務的法律責任，而且還非常詳細地為成員方實施TRIPS協(xié)定設定了執(zhí)行上的法定責任。這就使得TRIPs協(xié)定的實施與以往任何國際條約的實施相比，給締約方留下了更小的回旋余地和空間，任務更加艱巨。尤其對于發(fā)展中國家來講，盡管他們想要充分地實施TRIPS協(xié)定，但是，他們卻更容易違規(guī)，更經(jīng)常地遭到來自發(fā)達國家成員的指責。中國的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展情況，一點都不例外，是每個國家發(fā)展中必須經(jīng)歷的階段。比如，盜版DVD，在香港東南亞，在日本也都有。為什么它們也都沒有取締光?因為，每個國家都有特殊時期，都有窮人。不可能只因為他們賣了一個DVD，就把他們送進監(jiān)獄。在美國，軟件的盜版也存在。西方發(fā)達國家心急于我們沒有一夜達到他們的執(zhí)法水平，盡管他們的水平也根本算不上標準，沒理由要求我們以它們?yōu)椤鞍駱印?。它們可能已?jīng)忘記了它們今天的知識產(chǎn)權(quán)法制經(jīng)過了多少年的探索和實踐，而且，它們的一些知識產(chǎn)權(quán)制度、觀點、理論，在其國內(nèi)也一直存在有異議的。。我們只能做我們能夠做的，發(fā)達國家必須給我們時間完善我們的知識產(chǎn)權(quán)法治建設，即使我們?nèi)偾斑M，也需要時間，因為它是一個發(fā)展過程。否則，欲速則不達。

所以，中國TRIPs協(xié)定執(zhí)法遭到發(fā)達國家的批評是不難理解的現(xiàn)象。因此質(zhì)而言之，中國的發(fā)展現(xiàn)實以及一攬子接受wT0條約的承諾“夾生”了我們TRIPS協(xié)定的執(zhí)行。

三、TRIPS協(xié)定在中國實施的對策

1在國際上尋求國際知識產(chǎn)權(quán)立法的公正和公平

中國政府在很多國際場合都反復強調(diào)、始終主張要在世界上建立公平合理的世界政治、經(jīng)濟新秩序。知識產(chǎn)權(quán)領域是爭取國際經(jīng)濟新秩序最關(guān)鍵的部分之一。而且，必須清楚TRIPS協(xié)定在本質(zhì)上是一個利益不平衡的體制。一方面，TRIPs協(xié)定中知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人與公共利益是不平衡的。法律是權(quán)利產(chǎn)生和實現(xiàn)的依據(jù)，任何權(quán)利都是相對于國家、社會和他人的權(quán)利而存在的，自由行使權(quán)利的同時必須顧及他人權(quán)利的行使以及國家、社會利益的保護，否則就有悖于法律賦予權(quán)利的本意。知識產(chǎn)權(quán)制度對權(quán)利人的利益進行法律保護，這是不可否定的，因為知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人為創(chuàng)造知識產(chǎn)品付出了辛勤勞動，甚至投入了大量的資金，這需要得到回報。但是，知識產(chǎn)品的創(chuàng)造不可能只凝聚創(chuàng)新者的智慧，它也吸取了前人的文明成果。知識產(chǎn)權(quán)客體所具有的公有性和共享性決定了知識產(chǎn)權(quán)不是絕對的專有權(quán)利。因此，知識產(chǎn)權(quán)制度不只是保護權(quán)利人的利益，也是保護公共利益，在這二者之間尋求平衡。TRIPS協(xié)定通過保護范圍、標準、實施措施、保護期限為知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)筑了過高的保護屏障，知識產(chǎn)品生產(chǎn)者利用壟斷的權(quán)利獲得豐厚的利潤，使消費者在消費知識產(chǎn)品時付出過高成本，它們影響著發(fā)展中國家，包括我國的人民獲得健康、食品和受教育的基本權(quán)利。另一方面，發(fā)達國家與發(fā)展中國家的利益不平衡。在國際社會，知識產(chǎn)權(quán)保護不僅是保護權(quán)利人的私利益，它已經(jīng)成了實現(xiàn)國家利益的工具。TRIPS協(xié)定是發(fā)達國家和發(fā)展中國家達成的貌似平等的協(xié)議，由于發(fā)展中國家在經(jīng)濟和科技發(fā)展方面落后于發(fā)達國家，發(fā)展中國家和發(fā)達國家的權(quán)利與義務事實上并不平等。發(fā)達國家在這一體制中實現(xiàn)其重大利益。而對發(fā)展中國家特殊要求關(guān)照不足?？梢哉f發(fā)展到今天的以TRIPS協(xié)定為典型的知識產(chǎn)權(quán)國際保護規(guī)則已遠遠偏離了它的初衷，現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度在很大程度上有利于發(fā)達國家的競爭利益，而以犧牲發(fā)展中國家的發(fā)展為代價。。眾所周知，任何國家在工業(yè)化進程的初期，由于經(jīng)濟技術(shù)和文化水平的局限，常常通過知識產(chǎn)權(quán)的弱保護來保護國家經(jīng)濟的發(fā)展。即便是目前在科技方面實力突出的美國，在其工業(yè)化進程的初期，采取的也是一種淡化知識產(chǎn)權(quán)的政策。。主要體現(xiàn)發(fā)達國家利益的TRIPS協(xié)定，卻要求發(fā)展中國家放棄根據(jù)自身國情自主選擇知識產(chǎn)權(quán)保護水平，而使它們不得不超越技術(shù)、經(jīng)濟發(fā)展階段而采用與發(fā)達國家大致相同的知識產(chǎn)權(quán)保護標準，這恐怕更容易使人相信TRIPS協(xié)定的根本目的并不是如其所言為了促進科技創(chuàng)新和技術(shù)進步，而是出于對發(fā)達國家自身的經(jīng)濟利益、政治利益的考慮。

中國的國情更特殊，中國各地區(qū)的發(fā)展嚴重不平衡，對知識產(chǎn)權(quán)保護的法律要求也必然不同。沿海地區(qū)、有大量外資企業(yè)進入的城市，即經(jīng)濟比較發(fā)達的地區(qū)比經(jīng)濟發(fā)展落后的地區(qū)，技術(shù)含量高的產(chǎn)業(yè)比技術(shù)含量低的產(chǎn)業(yè)可能更歡迎嚴格的知識產(chǎn)權(quán)法制。盡管改革開放以來我國的經(jīng)濟、科技進入空前的高速發(fā)展期，但是，整體上，我國還是技術(shù)凈進口國家?，F(xiàn)階段中國較多行業(yè)的核心專利都掌握在發(fā)達國家手中，要有所突破和超越，需要知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的有力支持，以使其符合中國的發(fā)展利益。中國究竟有多少地區(qū)，有多少利益集團可以在“強”知識產(chǎn)權(quán)法制中獲利是需要思量的。TRIPS協(xié)定的實施不僅直接導致我國技術(shù)引進的知識產(chǎn)權(quán)進口費大幅增加，也使我們不得不為實施知識產(chǎn)權(quán)保護付出巨額管理費。

上述分析提醒我們保持必要的警惕，這是事關(guān)中國的未來，事關(guān)中國企業(yè)的生存和成長問題。在這種情況下，適用過高的知識產(chǎn)權(quán)保護制度將更可能阻礙我國的發(fā)展。所以在知識產(chǎn)權(quán)方面過于樂觀的態(tài)度和立場容易忽略國家和公共的利益。作為發(fā)展中國家我們應該在保護知識產(chǎn)權(quán)的同時，更多要做的是要求和引導那些手中握有知識產(chǎn)權(quán)的國家和公司做生意要薄利多銷。面對正在進行的多哈回合談判，中國政府應當切實做好發(fā)展中國家的代表，與其他發(fā)展中國家緊密團結(jié)，積極參與，爭取在知識產(chǎn)權(quán)領域創(chuàng)立的規(guī)則更多地考慮發(fā)展中國家的特殊情況、正確面對發(fā)達國家與發(fā)展中國家的歷史關(guān)系，從而構(gòu)建起適度的知識產(chǎn)權(quán)國際保護體制。在談判中要讓發(fā)達國家明白TRIPS協(xié)定的高標準、嚴要求更符合它們對知識產(chǎn)權(quán)保護的利益和要求，而發(fā)展中國家沒有能力遵守協(xié)議。一項能使國際社會

普遍實施的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則就是要協(xié)調(diào)各方利益，根據(jù)各自能力大小承擔相應責任，以推動技術(shù)創(chuàng)新和技術(shù)傳播，為全人類帶來福祉。所以，我們要堅持重審TRIPS協(xié)定的公平性。目前的知識產(chǎn)權(quán)國際保護現(xiàn)狀顯示的是知識產(chǎn)權(quán)的保護制度在規(guī)則正義上已經(jīng)逐漸失去了合理性，其根本目的已經(jīng)不再是激勵創(chuàng)新，而是保護私人企業(yè)尤其是跨國公司對知識的壟斷權(quán)利，其典型的表現(xiàn)就是無視發(fā)展中國家的經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀，無視人類的基本權(quán)利和共同利益，用表面看起來民主的談判和協(xié)商，暗地里通過經(jīng)濟霸權(quán)相威脅的手段將發(fā)達國家的標準強加給發(fā)展中國家，造成實質(zhì)上的不平等。對于任何法律制度而言，規(guī)則正義都是首要的和根本性的，離開了規(guī)則正義或制度正義，就不可能最大化地實現(xiàn)社會正義。此外，我們還要積極主張擴大TRIPS協(xié)定的客體范圍，將我國及其他發(fā)展中國家豐富的民間藝術(shù)，包括中國的武術(shù)，中醫(yī)、中草藥等納入TRIPS協(xié)定的保護體系。

2推進國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法制建設

盡管學界對TRIPS協(xié)定的批評之聲頗多，但是我國畢竟已經(jīng)加入了世貿(mào)組織，TRIPS協(xié)定對我國已經(jīng)生效，這是不可否認也不可改變的事實。我們目前的當務之急應當深入研究TRIPS協(xié)定，積極利用其中有利于我國經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)定，否則我們簽署TRIPS協(xié)定就沒有任何意義。。TRIPS協(xié)定對于以技術(shù)模仿為主的發(fā)展中國家，包括我國在內(nèi)，顯然會產(chǎn)生不利的影響。但是另一方面，由于制度作為經(jīng)濟增長的內(nèi)生變量，在經(jīng)濟發(fā)展中起著非常重要的作用。TRIPS協(xié)定給我們帶來了先進的制度，無疑也有著積極的一面。我們要充分發(fā)揮TRIPS協(xié)定的積極作用，應當思考如何充分利用這一先進制度給我們帶來的壓力和動力，積極創(chuàng)新，努力開發(fā)自主知識產(chǎn)權(quán)，促進科技水平的提升，充分提高自己的市場競爭能力，這才是TRIPS協(xié)定給我們帶來的真正有用的東西，也只有這樣，我們才能夠真正享受到TRIPS協(xié)定給我們帶來的好處。我們要集中人力、財力、物力練好內(nèi)功。

(1)觀念培養(yǎng)：做好知識產(chǎn)權(quán)法律觀念上的普及與教育，加強知識產(chǎn)權(quán)文化建設

首先，要認識到知識產(chǎn)權(quán)制度實際上是為人們提供一個激勵制度，激勵人們積極地去開發(fā)、創(chuàng)造，如果沒有這個制度的話，大部分人就會喜歡去模仿別人而不是自己創(chuàng)造了，因為這樣更省事成本更低。但現(xiàn)在我們面臨的問題是：國外的知識產(chǎn)權(quán)保護工作做得非常好，中國的企業(yè)再去模仿，再去盜用別人知識產(chǎn)權(quán)，在國內(nèi)小打小鬧還行，要走向國際就不可能了。因為，中國的企業(yè)，多是制造企業(yè)，當把產(chǎn)品賣給國外時，容易被外國企業(yè)起訴。這是中國企業(yè)國際化的一個很大的障礙。

其次，從表面上看，從近期看，似乎知識產(chǎn)權(quán)制度更多的，甚至在某些領域只是在保護跨國公司的利益，因為他們在知識產(chǎn)權(quán)方面擁有優(yōu)勢。但是，要知道，知識產(chǎn)權(quán)保護的根本目的是為了促進科技進步和社會經(jīng)濟發(fā)展。我國之所以要建立和完善知識產(chǎn)權(quán)法律制度，更多的是為了推動和促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，維護國內(nèi)正常的市場經(jīng)濟秩序，強國富民。以計算機軟件產(chǎn)業(yè)為例。在知識產(chǎn)權(quán)保護領域?qū)τ嬎銠C軟件的保護占有十分重要地位。我們對計算機軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護，不僅保護的是類似微軟這樣的軟件巨頭，更重要的是要保護我們自己的民族軟件產(chǎn)業(yè)。像微軟這樣的跨國公司，市場遍布全球，中國市場只是它全球市場的一部分，不可能因為在中國的知識產(chǎn)權(quán)保護不好，就導致它的破產(chǎn)。但國內(nèi)的軟件企業(yè)就不同，絕大多數(shù)國內(nèi)軟件企業(yè)的市場主要在國內(nèi)，國外市場僅占很小一部分。如果國內(nèi)對計算機軟件的知識產(chǎn)權(quán)不能進行有效的保護，國內(nèi)的民族軟件企業(yè)就無法生存，甚至徹底破產(chǎn)。所以，知識產(chǎn)權(quán)保護，首先是保護自己的需要，我們的生活需要知識產(chǎn)權(quán)制度的保護，而不是保護外國跨國公司。而且，知識經(jīng)濟時代知識產(chǎn)權(quán)將起主導作用。

第三，應該強調(diào)，在知識產(chǎn)權(quán)保護方面企業(yè)擔負著更大的社會責任?，F(xiàn)在國內(nèi)國際市場已經(jīng)不可截然分開了，面對這種情況，中國的企業(yè)要認識到?jīng)]有知識產(chǎn)權(quán)企業(yè)很難做大，要擔負起歷史使命和社會責任。同時，不要盲目迷信，中國的跨國企業(yè)在遭遇到自己的知識產(chǎn)權(quán)被他人侵犯時，應該站出來，與侵權(quán)方相抗爭，勇于保護自己的利益。所以，我們的企業(yè)應該增強三種意識，即強化知識產(chǎn)權(quán)的保護意識；增強知識產(chǎn)權(quán)的“發(fā)展”意識；還要加強知識產(chǎn)權(quán)的競爭意識。

(2)能力建設：培育實施TRIPS協(xié)定的能力

我們不僅要加快科技發(fā)展及創(chuàng)新能力的培育，還要培育運用知識產(chǎn)權(quán)法律制度的能力。至少我們需要做好兩個方面的工作：一是運用TRIPS協(xié)定等國際知識產(chǎn)權(quán)際條約以及外國知識產(chǎn)權(quán)法律制度的能力培養(yǎng)；二是國內(nèi)限制知識產(chǎn)權(quán)濫用的制度建設。

首先，關(guān)于運用TRIPS協(xié)定等國際知識產(chǎn)權(quán)際條約以及外國知識產(chǎn)權(quán)法律制度能力的培養(yǎng)，主要是指在提高國內(nèi)企業(yè)的研發(fā)能力的前提下，積極把我們的成果拿到國外申請專利，把我們的商標拿到國外注冊以獲得知識產(chǎn)權(quán)的保護。我們要意識到激烈的競爭是市場經(jīng)濟的顯著特征，在市場經(jīng)濟競爭中，各市場主體在機會上是均等的。當時弱小的競爭者會更容易失利并處于危難境地，強勢的競爭者會憑借其知識產(chǎn)權(quán)具有核心競爭力，并以其經(jīng)濟實力把握市場規(guī)則，從而使自己處于經(jīng)濟發(fā)展的良性狀態(tài)。所以要積極開發(fā)自主知識產(chǎn)權(quán)的同時，增加維權(quán)意識。中國加入WTO以來，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)糾紛的案件每年都在迅速增長，中國企業(yè)為此支付的賠償金額已經(jīng)超過10億美元。中國企業(yè)在知識創(chuàng)新的轉(zhuǎn)化、管理和應用上還有(相當大的)欠缺。在跨國公司知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的目標下，很多中國企業(yè)尚未完全覺醒。。

其次，要加快國內(nèi)限制知識產(chǎn)權(quán)濫用的制度建設。我們應充分利用TRIPS協(xié)定、《多哈宣言》和《總理事會決議》中賦予WTO成員方防止知識產(chǎn)權(quán)濫用、維護公共健康權(quán)利等條款，進一步完善我國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系，以維護社會公共利益。TRIPS協(xié)定允許成員方為防止知識產(chǎn)權(quán)人濫用知識產(chǎn)權(quán)而產(chǎn)生的壟斷行為采取措施。雖然TRIPS協(xié)定沒有詳細羅列反競爭的濫用知識產(chǎn)權(quán)行為，但指出了技術(shù)許可中存在的主要反競爭行為，如要求以許可技術(shù)為基礎的再創(chuàng)新成果的優(yōu)先權(quán)；為防止有效期以外的競爭而采取強制性一攬子許可等。目前WTO成員方尚未就反壟斷問題達成協(xié)議，許多發(fā)達的市場經(jīng)濟國家利用反壟斷法來制約濫用知識產(chǎn)權(quán)的非法壟斷行為。美國有《知識產(chǎn)權(quán)許可的反壟斷指南》、歐盟有《技術(shù)轉(zhuǎn)讓規(guī)章》，日本有《專利和技術(shù)秘密許可中的反壟斷指南》等。我國不但要完善《反不正當競爭法》，還要正確實施《反壟斷法》。