徐子睿

一、資本弱化的涵義、表現(xiàn)及對稅收的影響

資本弱化，又稱資本隱藏、股份隱藏或收益抽取，是指企業(yè)和企業(yè)的投資者為了自身利益最大化或其它目的，通過選擇貸款方式進(jìn)行投資或者融資以提高債務(wù)融資比重，降低股本縮小股權(quán)融資比重的方法，企業(yè)負(fù)債與所有者權(quán)益的比率超過一定限額的現(xiàn)象。

通過對資本結(jié)構(gòu)的有意籌劃，資本弱化的表現(xiàn)一般有：1、公司設(shè)立時，出資不到位，并以借入資金居多，往往采取舉債投資，債務(wù)比例大于股權(quán)比例，甚至存在虛假出資的現(xiàn)象；2、公司成立后，采用隱蔽的手段不斷抽取和轉(zhuǎn)移資金而非充實資本，使資本金實質(zhì)減少，造成跨國納稅人往往利用這種方式進(jìn)行避稅，3、公司存續(xù)和運營過程中，由于資金來源結(jié)構(gòu)畸形造成資本結(jié)構(gòu)不合理，通常表現(xiàn)出債務(wù)資本比重遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于權(quán)益資本的失衡結(jié)構(gòu)，企業(yè)通過負(fù)債經(jīng)營，在獲得利息稅前扣除、稅負(fù)相應(yīng)減輕的同時，利潤也實現(xiàn)了轉(zhuǎn)移，達(dá)到避稅目的。

從企業(yè)所得稅的角度來看，債務(wù)資本基本上是沒有什么稅收負(fù)擔(dān)的，其利息還可以列為財務(wù)費用從應(yīng)納稅所得額中扣除，企業(yè)因此可以少交所得稅；而權(quán)益資本在企業(yè)利潤分配前則要繳納所得稅，它以股息的形式獲得報酬，往往要在稅后才能得到分配，并且要經(jīng)過法定的程序和手續(xù)，比較而言，僅僅是稅收成本和稅負(fù)，權(quán)益資本就遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于債務(wù)資本。因此，股息和利息在稅收待遇上的差別往往會使企業(yè)及其投資者設(shè)法增加債務(wù)投資。通過低投資，高負(fù)債的籌資方式來弱化資本，增加利息支出，減少應(yīng)稅所得。

二、國外資本弱化稅制借鑒

安全港規(guī)則，又稱為固定債務(wù)與股本比率方法或固定比率法。即在稅法上規(guī)定一個固定的債務(wù)與權(quán)益資本比例，公司的債務(wù)，權(quán)益資本比例在這個固定比率內(nèi)的，其債務(wù)利息可以在稅前扣除，債務(wù)／權(quán)益資本比例超過法定比率的，超過固定比率部分的利息支出不但不允許在稅前列支，還要視同股息分配征收所得稅。①這是目前世界上實行資本弱化稅制的國家大多采用的方法，如美國、加拿大、德國、新西蘭、西班牙、葡萄牙、澳大利亞、日本和韓國等。

正常交易規(guī)則，又稱獨立企業(yè)法，要求關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易也應(yīng)按照獨立企業(yè)之間的交易原則進(jìn)行，即在判定貸款或募股資金的特征時，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款條件相同，如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按有關(guān)法規(guī)對利息征稅，接受資本弱化稅制的制裁。英國是實行正常交易規(guī)則的最具代表性的國家，它規(guī)定如果公司向關(guān)聯(lián)方貸款時不按正常交易原則支付利息，產(chǎn)生的過量利息不允許扣除，并將這部分過量利息視為股息按相關(guān)規(guī)定征稅。

三、新企業(yè)所得稅法的立法現(xiàn)狀及存在的不足

新企業(yè)所得稅法(以下簡稱新法)對資本弱化的規(guī)制集中體現(xiàn)在第6章特別納稅調(diào)整的第46條中，即企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資的比例超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)而發(fā)生的利息支出，不得在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。新法的實施條例對有關(guān)內(nèi)容作了細(xì)化和明確，第119條規(guī)定債權(quán)性投資是指企業(yè)直接或間接從關(guān)聯(lián)方獲得的，需要償還本金和支付利息或者需要以其他具有支付利息性質(zhì)的方式予以補(bǔ)償?shù)娜谫Y。

新法第41條中明確了企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，不符合獨立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。新法第45條規(guī)定由居民企業(yè)，或者由居民企業(yè)和中國居民控制的設(shè)立在實際稅負(fù)明顯低于本法第四條第一款規(guī)定稅率水平的國家(地區(qū))的企業(yè)，并非由于合理的經(jīng)營需要而對利潤不作分配或者減少分配的，上述利潤中應(yīng)歸屬于該居民企業(yè)的部分，應(yīng)當(dāng)計入該居民企業(yè)的當(dāng)期收入。

雖然新法首次規(guī)定了對資本弱化的稅收管理制度并采用了安全港規(guī)則，但是至今未提出明確的法定安全港比率，極不利于基層的稅收監(jiān)管和實務(wù)操作。其次，現(xiàn)有的規(guī)定還僅局限于原則性指導(dǎo)，在具體反資本弱化避稅措施上，如對資本金的管理上只注重靜態(tài)的管理，僅僅對注冊資本進(jìn)行了簡單的控制，極其缺乏動態(tài)的控管。最后，缺乏完整的一般性反資本弱化避稅條款，增加了將來設(shè)置其它專門反避稅條款的難度，立法取向應(yīng)當(dāng)是在一般性的條款約束下，根據(jù)稅收實踐和國際上避稅的主要內(nèi)容設(shè)置單獨的反資本弱化條款。

四、資本弱化稅制的完善措施

(一)引人安全港規(guī)制，確定合理的債務(wù)／權(quán)益比

從我國的實情來看，結(jié)合國際慣例，順應(yīng)國際稅制趨同的潮流，確有必要引人安全港規(guī)則，并輔之以正常交易規(guī)則，才能充分發(fā)揮兩種規(guī)制方法的作用，克服各自弊端和缺陷，實現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)，我國的安全港對企業(yè)的債務(wù)與資本率原則上應(yīng)在2：1到3：1之間較為合理，與國際通行標(biāo)準(zhǔn)也差異不大，有利于國際協(xié)調(diào)，對特殊行業(yè)可以適當(dāng)放寬，如金融企業(yè)等。

(二)加強(qiáng)稅法宣傳和相關(guān)業(yè)務(wù)培訓(xùn)

對外要積極宣傳稅收政策，并重點對企業(yè)進(jìn)行資本弱化稅制有關(guān)內(nèi)容的培訓(xùn)，避免其在與外商合資、合作及向關(guān)聯(lián)方融資的過程中遭受不必要的損失，對內(nèi)則要對稅務(wù)管理人員進(jìn)行專門的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，使其全面掌握反避稅的有關(guān)知識和業(yè)務(wù)技能，從而提高其判斷能力和應(yīng)對能力，及時有效地處置資本弱化避稅問題。

(三)加強(qiáng)部門協(xié)調(diào)和配合，形成聯(lián)動機(jī)制和網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管體系

各相關(guān)部門如工商、稅務(wù)、金融、海關(guān)、外匯管理等部門應(yīng)加強(qiáng)對外商投資企業(yè)的稅收監(jiān)管與反避稅協(xié)作，建立健全部門問的聯(lián)席會議制度和網(wǎng)絡(luò)體系的建設(shè)，加快信息化進(jìn)程，確保信息資源充分共享，并隨時可以形成聯(lián)動機(jī)制，對避稅動機(jī)行為通過部門間情報交換和信息反饋可以及時確認(rèn)、適時調(diào)整和多方位打擊。