吳 盛 卞 青

商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者在商事領(lǐng)域中通過賄賂手段獲得商業(yè)利益或是獲取交易機會的行為。在我國,隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)展,商業(yè)賄賂作為一種不良社會現(xiàn)象,在一些行業(yè)和領(lǐng)域發(fā)展蔓延,并逐漸滲透到各行各業(yè),成為行規(guī)和“潛規(guī)則”,治理商業(yè)賄賂已十分迫切。從世界范圍看,商業(yè)賄賂行為同樣普遍存在,許多國家和地區(qū)均采取多種舉措打擊和治理商業(yè)賄賂。

一、美國

主要是依靠嚴密的反腐敗立法和嚴格的執(zhí)法作為打擊商業(yè)賄賂最主要的手段,在不同時期、不同情況下,美國是通過不斷制定和修訂相關(guān)法律來打擊商業(yè)腐敗的。其法律制度是以分散制為框架,以判例法為主體,反商業(yè)賄賂的執(zhí)法機構(gòu)也比較分散,寬泛的講,美國的國會、法院和行政機關(guān)都有一定的反商業(yè)賄賂的職能。相關(guān)法律法規(guī)有,《美利堅合眾國憲法》第二條第四款“合眾國總統(tǒng)、副總統(tǒng)及其他所有文官因叛國、賄賂或其他重罪或輕罪而被彈劾并判有罪者,均應(yīng)免職”、《虛假索取法》、《反回扣法》、《不正當斂財及不正犯罪組織法》等,此外,《文官制度法》、《政府道德法》、《刑事法卷》等,都有相關(guān)反商業(yè)賄賂的規(guī)定及處罰。豍美國的《反海外腐敗法》,是1977年制定的一部聯(lián)邦法律,也是有關(guān)海外賄賂行為的國際立法中最著名的法律,其立法目的之一就是限制美國公司和個人賄賂國外政府官員。這部法律適用的行為主體、禁止的賄賂方式和內(nèi)容極為廣泛,賄賂是指金錢或者其他有價物品,特別是該法不要求引誘的腐敗行為已經(jīng)實現(xiàn),提出或許諾進行腐敗支付,就視為違法。1998年修正案將《反海外腐敗法》的管轄范圍進一步擴大,將外國企業(yè)或自然人在美國境內(nèi)實施的違反《反海外腐敗法》的行為也納入該法的管轄范圍。

美國沒有對賄賂罪名進行細分,懲處聯(lián)邦公務(wù)員受賄的案件主要依據(jù)《聯(lián)邦賄賂法》,行賄者和受賄者都是該法管轄的犯罪主體。聯(lián)邦公務(wù)員賄賂犯罪以是否有枉法意圖分為重型賄賂罪和輕型賄賂罪。豏美國《刑事法卷》第201至209條規(guī)定了與政府官員貪污賄賂有關(guān)的各種罪名和處罰,在《美國模范刑法典中》,構(gòu)成商業(yè)賄賂的主體范圍也十分寬泛,沒有作出限制,主體界定為一般主體。在刑事處罰方面,有監(jiān)禁、罰金、或半罰、沒收,如《反海外腐敗法》對違法行為懲罰嚴厲,對違法犯罪的公司、企業(yè)處200萬美元以下罰監(jiān)禁,而且明確因行賄行為受到損失的經(jīng)營者,對行賄行為可以提出民事訴訟,要求3倍賠償?shù)鹊取?/p>

二、德國

是一個比較廉潔的國家,但商業(yè)賄賂仍然存在。治理商業(yè)賄賂的法律主要有《反不正當競爭法》、《德國刑法典》和1997年8月份修訂的《反腐敗法》,屬于復(fù)合型立法模式。一方面在刑法典中規(guī)定商業(yè)賄賂犯罪的罪狀和法定刑,德國刑法典第299、300條明文規(guī)定商業(yè)活動中的索賄和行賄,并且還規(guī)定了這兩種情形的加重情節(jié),同時,在301、302條中明文規(guī)定了商業(yè)賄賂的量刑處罰,刑罰一般是自由刑或罰金。豑另一方面在經(jīng)濟法律中附帶規(guī)定商業(yè)賄賂的罪狀或行為表現(xiàn),同時規(guī)定其法定刑。復(fù)合模式的這種多部法律、法規(guī)齊頭并進、相互銜接配套的特點,形成共同打擊治罪的多元立法結(jié)構(gòu)和全方位的多領(lǐng)域的預(yù)防懲治體系。豒德國不僅建立起了比較完善的反商業(yè)賄賂法律制度,而且德國的市場競爭環(huán)境已經(jīng)相當成熟,輿論監(jiān)督也很嚴格。在德國,社會監(jiān)督機制很健全,黨派的制約,無孔不入的新聞記者以及大眾的眼睛,構(gòu)成了一張嚴密的“社會監(jiān)督網(wǎng)”,有效將各種腐敗行為遏制在萌芽狀態(tài)。豓可見,在德國如果一家公司做出了違法行為,它不但會受到法律制裁,而且還會遭受輿論批評以及競爭對手的排擠,公司形象將大大受損,甚至會破產(chǎn)。在這樣的背景下,德國公司,尤其是大公司的犯罪動機就會很小,而且有利于偵查機關(guān)及時查處各類商業(yè)賄賂行為。

三、日本

商業(yè)賄賂是日本各種賄賂中最主要的形式之一,目前,日本已經(jīng)構(gòu)筑起一整套比較有效的制約機制,在很大程度上減少了商業(yè)賄賂問題的發(fā)生。日本屬于分散立法模式,懲處本國公務(wù)員的賄賂行為,主要規(guī)定于《日本刑法典》,設(shè)置了專章對貪污賄賂犯罪詳加規(guī)定,其中,根據(jù)行為方式、危害輕重分成8種具體的賄賂犯罪,并分別規(guī)定不同的刑罰。對于私營部門的商業(yè)賄賂行為,日本的《商法》和《商事特例法》等其他部門法中設(shè)置了懲治賄賂犯罪的條款,此外,對于涉及國有企業(yè)人員的商業(yè)賄賂行為,還有一些專門針對國有公司的單獨立法。豔可以說,日本構(gòu)結(jié)了一張使商業(yè)賄賂犯罪者很難規(guī)避的嚴密法網(wǎng),連微小的商業(yè)賄賂事件也決不放過。日本將商業(yè)賄賂統(tǒng)一為行賄罪和受賄罪,無論在商業(yè)方面還是其他方面,具有行賄或者受賄行為必須承擔相同的法律責任。并且,日本界定的賄賂范圍相當廣,凡是能夠滿足人的需要或者欲望的一切利益都可以算作賄賂,包括提供性服務(wù)以及高規(guī)格的宴請和接待等。刑法典中規(guī)定的刑罰主要是懲役和罰金,在主體方面是沒有限制的。另外,特別值得一提的是,日本防治商業(yè)賄賂犯罪的根本在于刑事法前、刑事法外的其他法律法規(guī)之中,尤其是完備的會計法規(guī)、銀行法規(guī)、稅務(wù)法規(guī)及公務(wù)員行為規(guī)制法規(guī)等,均起到了“治本”的重要作用。豖

四、我國香港

我國香港屬于集中立法模式,刑法中懲治商業(yè)賄賂犯罪的法例主要是《防止賄賂條例》,目的是禁止和懲治秘密給付與接受財物的行為,第3條至第10條分別規(guī)定了8種貪賄罪名,內(nèi)容比較全面。豗其中第5條是關(guān)于合同方面的行賄行為、(下轉(zhuǎn)第135頁)(上接第132頁)第6條是關(guān)于投標中的賄賂、第7條是關(guān)于拍買的、第8條是關(guān)于所有的商業(yè)、私營機關(guān),如果與政府部門存在事務(wù)往來,比如有合同,對這些部門任何公務(wù)員受賄行賄,就是商業(yè)賄賂,不管是不是謀取不正當利益。香港對于何謂賄賂,不用財物,而是用利益這個更為寬泛的概念,既包括財物,也包括禮物、財產(chǎn)性利益和非財產(chǎn)性利益?；旧仙婕吧虡I(yè)賄賂的條例都沒有要求謀取不正當利益,只要未經(jīng)批準,沒有合法的權(quán)限而收取好處,就是犯罪?！斗乐官V賂條例》第十二條規(guī)定了罪行的法責,主要是罰金和監(jiān)禁兩種。在所有的賄賂犯罪中,官方雇員擁有來歷不明財產(chǎn)罪的處罰最重,最高可以被判處100萬港元罰金,并處10年監(jiān)禁。香港懲治腐敗的機構(gòu)最為著名的就是廉政公署,它是香港地區(qū)專門進行反貪污、反行賄受賄的,直接隸屬于行政長官的獨立政府機構(gòu)。廉政公署擁有比警方等執(zhí)法機構(gòu)更廣泛、更靈活的權(quán)力,為保障其能夠有效開展工作,香港的法例還規(guī)定,任何人士,如果抗拒或者妨礙廉政公署人員執(zhí)行其職責的,即屬違法。可以說,在香港反商業(yè)賄賂的治理進程中,廉政公署發(fā)揮了不可忽視的巨大作用。

五、評述與借鑒

由于各國自身具體狀況不同,有關(guān)商業(yè)賄賂的法律法規(guī)在立法、執(zhí)法等方面有較大差別,但都各具特色,也取得了一定效果。通過了解域外一些發(fā)達國家和地區(qū)的有關(guān)情況,我們可以看出他們一般都制定了內(nèi)容全面、針對性較強的法律法規(guī),立法比較完善,許多國家一般是在刑法典中作出相關(guān)規(guī)定,同時在行政和民事法律法規(guī)有配套措施。商業(yè)賄賂犯罪主體的規(guī)定趨向于非特殊主體化,一些國家沒有主體限制,主體范圍比較廣,如美國明確主體還括總統(tǒng)、副總統(tǒng)等?，F(xiàn)在國際司法體系中一般的做法都是同時對職務(wù)犯罪和私營企業(yè)犯罪加以規(guī)定。對賄賂內(nèi)容的界定也十分寬泛,賄賂不拘限于“財物”,而是把各種有價值的、能作為交換的等各種利益都認為是賄賂。對犯罪認定相對比較寬,許多國家規(guī)定只要是約定或是許諾給與好處就認為是犯罪,司法機關(guān)無須查證受賄人是否向行賄人提供了服務(wù)和方便,僅有犯罪意圖也要受到懲罰。處罰趨向于輕刑化,輕刑必罰,以避免因為刑罰太重而削弱刑罰的預(yù)防效果;行賄和受賄都實行相同的刑罰,同時進行刑事與民事處罰,以自由刑為主刑、罰金為附加刑,并多附加取消退休金等措施,加大了腐敗成本。許多國家設(shè)立專門的反腐敗機構(gòu),有很強的權(quán)威性和獨立性,如新加坡有專門的賄賂調(diào)查局。豙社會輿論透明度較高,社會民眾監(jiān)督力度大,治理與預(yù)防多管齊下,一些國家是“零容忍”標準,就是沒有數(shù)額限制,對象無論貢獻多大、才能多強、級別多高,一律一視同仁嚴厲查處,一些國家還專門制定了獎勵和保護舉報人的法律,鼓勵人民積極參與到反腐斗爭中。

總之,商業(yè)賄賂行為在各國都是打擊對象,縱觀各國經(jīng)驗與成效,筆者認為,嚴格的立法與執(zhí)法,成熟的市場機制,完善的預(yù)防措施,全面打擊的氛圍,是使商業(yè)賄賂危害降低到最小的必要條件。