張 強(qiáng) 王之強(qiáng)

摘要：合同管理是高速公路工程建設(shè)管理中的重要組成部分，對高速公路的發(fā)展起著至關(guān)重要的作用。本文分析了公路建設(shè)工程合同管理現(xiàn)狀，并通過對公路建設(shè)工程合同管理的風(fēng)險(xiǎn)分析，提出了風(fēng)險(xiǎn)防范措施，為公路建設(shè)項(xiàng)目決策提供一些依據(jù)。

關(guān)鍵詞：公路建設(shè)合同風(fēng)險(xiǎn)分析管理措施

1公路建設(shè)工程合同管理現(xiàn)狀

公路建設(shè)工程施工合同是建設(shè)單位與施工企業(yè)通過設(shè)定的條款，明確雙方的權(quán)刊和義務(wù)關(guān)系的特殊的承攬合同，由于建筑市場實(shí)行的先定價(jià)后戰(zhàn)交的期貨式交易的特殊性決定了建筑行業(yè)的高風(fēng)險(xiǎn)性。同時(shí)，由于建筑工程具有投資大、工期長、材料設(shè)備消耗多、質(zhì)量要求高、產(chǎn)品固定地點(diǎn)、受自然和環(huán)境影響約束等具有經(jīng)濟(jì)性技術(shù)性的特點(diǎn)，再加上目前建筑市場僧多粥少，處于多重關(guān)系的市場下，市場對業(yè)主的約束和規(guī)范甚少，合同存在著單方面的約束性，責(zé)權(quán)利不平衡，使施工承包方在市場交易中處于明顯的弱勢和不利地位。為此，最高人民法院出臺的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡你《施工合同的司法解釋》)，自2003年1月1日起施行。在建筑市場法制環(huán)境日趨規(guī)范和當(dāng)事人自治原則的新形勢下，如何加強(qiáng)企業(yè)施工合同管理，防范和規(guī)避市場中的合同風(fēng)險(xiǎn)，已成為每個(gè)施]=企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急。

2公路建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)的種類

合同風(fēng)險(xiǎn)是合同中的不確定因素，它是工程風(fēng)險(xiǎn)、業(yè)主資信風(fēng)險(xiǎn)、外界環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的集中反映和體現(xiàn)，根據(jù)合同主體行為，可分為主觀性合同風(fēng)險(xiǎn)和客觀性合同風(fēng)險(xiǎn)，

2.1客觀性合同風(fēng)險(xiǎn)合同的客觀風(fēng)險(xiǎn)是法律法規(guī)、合同條件以及國際慣例規(guī)定的。其風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任是合同雙方無法回避的，通過人的主觀努力往往無法控制的，例如：合同規(guī)定承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)有。工程變更在15％的合同金額內(nèi)。承包商得不到任何補(bǔ)償，這叫做工程變更風(fēng)險(xiǎn)，又如合同價(jià)格規(guī)定不予調(diào)整，則承包商必須承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)；如果在一定范圍內(nèi)調(diào)整。則承擔(dān)部分風(fēng)險(xiǎn)，這叫做市場價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，還有在索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)。承包商必須提出索賠意向通知。否則索賠失效，這叫時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)。

2.2主觀性合同風(fēng)險(xiǎn)在相當(dāng)多的國內(nèi)施工合同中。業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同條款的便利條件，在合同協(xié)議中或通過苛刻的條件把風(fēng)險(xiǎn)隱含在合同條款中。讓承包商承擔(dān)，而承包商迫于競爭壓力。在合同協(xié)議中，對自身權(quán)利不敢據(jù)理力爭。任其擺布；或?qū)贤勁兄恢匾晝r(jià)格和工期，而對其他條款不予注意，這樣即使不平等的合同也愿意簽，甚至有欺騙的合同也敢簽，在合同簽訂上表現(xiàn)出極大的盲目性和隨意性，另外，有些承包商存在著通過索賠來獲利的想法，由此帶來主觀性合同風(fēng)險(xiǎn)，正是這種風(fēng)險(xiǎn)，往往使承包商付出了沉重的代價(jià)，工程中虧損的相當(dāng)一部分都是由此而引起的。

3公路工程合同風(fēng)險(xiǎn)的防范措施

3.1進(jìn)行合同風(fēng)險(xiǎn)識別與分析識別風(fēng)險(xiǎn)首先要對風(fēng)險(xiǎn)因素進(jìn)行分解，構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)結(jié)構(gòu)層次圖(公路項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)結(jié)構(gòu)圖)，然后運(yùn)用反向思維把不利因素找出來，從反向角度來論證，最后，通過對項(xiàng)目進(jìn)行后評估不斷積累經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)識別的準(zhǔn)確性。我們把風(fēng)險(xiǎn)定義為不利事件發(fā)生的可能性，可見風(fēng)險(xiǎn)的大小與出現(xiàn)不利結(jié)果的概率大小成正比。在公路項(xiàng)目中，僅僅利用風(fēng)險(xiǎn)估測的三個(gè)參數(shù)來為風(fēng)險(xiǎn)管理提供依據(jù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要結(jié)合公路項(xiàng)目的特點(diǎn)進(jìn)行進(jìn)一步的分析，即風(fēng)險(xiǎn)分析。

3.2采取有效的策略回避風(fēng)險(xiǎn)往報(bào)價(jià)時(shí)綜合考慮各種風(fēng)險(xiǎn)，對風(fēng)險(xiǎn)采用一些相應(yīng)的報(bào)價(jià)策略。首先，提高報(bào)價(jià)中的不可預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用。風(fēng)險(xiǎn)大的合同，施工企業(yè)可提高報(bào)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)附加費(fèi)，以彌補(bǔ)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生所帶來的部分損失。其次，采取一些報(bào)價(jià)策略平衡技巧，降低、避免或轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。例如修改設(shè)計(jì)方案、不平衡報(bào)價(jià)法、多方案報(bào)價(jià)等。第三，在招標(biāo)文件允許的條件下，在投標(biāo)中使用保留條款、附加或補(bǔ)充說明，這樣可以給談判和施工索賠留下伏筆。第四，某些存在致命風(fēng)險(xiǎn)的工程拒絕投標(biāo)。

3.3慎重選擇合同商簽人員大中型建設(shè)合同文本一般都由業(yè)主負(fù)責(zé)起草。業(yè)主聘請有經(jīng)驗(yàn)的法律專家和工程咨詢顧問起草合同文本，其中可能隱含了大量不利于承包商的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任條款和業(yè)主的反索賠條款。這就要求承包方的談判人員既懂工程技術(shù)，又懂法律，既懂經(jīng)營管理，又懂造價(jià)、財(cái)務(wù)，唯此才能保證合同雙方在合同談判中處于一種智力均衡、信息對稱的狀態(tài)，承包商應(yīng)增加談判的力量，提高風(fēng)險(xiǎn)識別能力。筆者建議承包商組建工程合約部，成立高效的合同談判班子，這是降低合同風(fēng)險(xiǎn)的人才保證。

3.4合同簽訂前，進(jìn)行審查把關(guān)在正式簽訂合同之前，應(yīng)組織相關(guān)部門進(jìn)行合同評審，對合同的相關(guān)條款進(jìn)行細(xì)致審查，其審查要點(diǎn)是：施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準(zhǔn)：合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異：合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡，確定如何制約：合同實(shí)施會(huì)帶來什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補(bǔ)救：雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時(shí)溝通。

3.5進(jìn)行良好的工程索賠管理工程索賠是施工企業(yè)保護(hù)自身權(quán)益、增加工程收益，補(bǔ)償由風(fēng)險(xiǎn)造成的損失、提高經(jīng)濟(jì)效益的重要和有效的手段。在合同的形成過程中，上述這些針對風(fēng)險(xiǎn)的措施，在選擇上要有時(shí)間上的先后順序，而且有不同的優(yōu)先級別。在選擇時(shí)，一般應(yīng)考慮如下的優(yōu)先順序：第一、技術(shù)經(jīng)濟(jì)和組織的措施。這是在合同簽訂前首先考慮的對待風(fēng)險(xiǎn)的措施。特別對合同明確規(guī)定的一些風(fēng)險(xiǎn)，如報(bào)價(jià)、環(huán)境調(diào)查的正確性、實(shí)施方案的完備性、承包商的工作人員和分包商風(fēng)險(xiǎn)等。第二、轉(zhuǎn)移和分散風(fēng)險(xiǎn)，購買工程保險(xiǎn)。采用聯(lián)合體或分包措施分散和轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)：通過購買工程保險(xiǎn)，部分地轉(zhuǎn)移由保險(xiǎn)合同限定的風(fēng)險(xiǎn)。第三、報(bào)價(jià)中提高不可預(yù)見的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用。

3.6簽訂合同目始終堅(jiān)持“利益原則”締約合同雙方在法律上是平等的，況且授標(biāo)后商簽合同時(shí)，業(yè)主也不能隨便毀約，承包商有權(quán)簽訂一個(gè)平等互惠的合同條款，這是承包商減少或轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的最重要的方式。承包商可以曉之以理，陳述利害，說服業(yè)主修訂某些原來過于苛刻的或嚴(yán)重不合理的條件，增加保證承包商權(quán)益的條款，使合同比較優(yōu)惠或有利，合同的風(fēng)險(xiǎn)較少，合同雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系比較平衡，盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款，實(shí)現(xiàn)承包商簽訂一個(gè)有利合同的目標(biāo)?？傊艞墮?quán)力等于自殺，合利則動(dòng)，背利則至，是我們?nèi)魏纬邪潭紤?yīng)堅(jiān)持的原則，利益原則不僅是合同談判和簽訂的基本原則，而且是整過合同管理和工程項(xiàng)目管理的基本原則。

4結(jié)論

工程項(xiàng)目管理是多種資源的利用與活動(dòng)的管理，將各部分的單獨(dú)工作綜合成多專業(yè)的整體，以使建設(shè)項(xiàng)目在業(yè)主要求的進(jìn)度、質(zhì)量與費(fèi)用目標(biāo)內(nèi)完成，由于我國項(xiàng)目管理的經(jīng)驗(yàn)還不夠，尤其是國際工程項(xiàng)目管理的經(jīng)驗(yàn)嚴(yán)重不足，同時(shí)，也由于我國特殊的國情，在項(xiàng)目管理的發(fā)展過程中難免會(huì)遇到這樣那樣的問題，我國的項(xiàng)目管理建設(shè)必須著眼于長遠(yuǎn)發(fā)展，積極面對現(xiàn)實(shí)，不斷加深改革，學(xué)習(xí)先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，提高管理水平。