湯曼娜

摘要近年來隨著一系列法律、法規(guī)、司法解釋的出臺(tái),對干股型受賄的懲治力度也不斷加強(qiáng),但在實(shí)際應(yīng)用中存在著一些問題,本文將探討如何在反貪偵查過程中對干股受賄案中的一些問題有一個(gè)正確的認(rèn)識(shí)和處理。

關(guān)鍵詞干股受賄偵查

中圖分類號(hào):D918文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)06-109-01

隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展變化,受賄犯罪出現(xiàn)了一些新情況,受賄手段不斷翻新,更具隱蔽性、復(fù)雜性,這給反貪部門的偵查活動(dòng)也帶來了一定的困難?！皟筛摺睘榱思哟髮?quán)錢交易腐敗犯罪行為的懲治力度,教育、警示國家工作人員嚴(yán)格自律,制定了《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》),明確規(guī)定了10種新類型的受賄刑事案件法律適用問題的具體意見。但由于現(xiàn)實(shí)情況的復(fù)雜、犯罪證據(jù)的收集困難,對這些受賄犯罪的新情況、新問題,需要統(tǒng)一認(rèn)識(shí)和處理。

一、對干股的認(rèn)識(shí)

關(guān)于干股,《意見》中是這樣定義的:干股是指未出資而獲得的股份。也就是說,干股是指在公司的創(chuàng)設(shè)過程中或者存續(xù)過程中,公司的設(shè)立人或者股東依照協(xié)議無償贈(zèng)予非股東的第三人的股份。該種股份就是干股,持有這種股份的人叫做干股股東。由此,我們可以看出干股具有以下幾個(gè)特點(diǎn):一是干股是股份的一種。二是干股是協(xié)議取得,而非出資取得。三是干股具有贈(zèng)與的性質(zhì)。四是干股的地位要受到無償贈(zèng)予協(xié)議的制約。

二、對干股受賄罪的認(rèn)識(shí)

《意見》中規(guī)定:國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,收受請托人提供的干股的,以受賄論處。從犯罪構(gòu)成要件上來分析,我們可以看出:第一,由于干股受賄本質(zhì)上仍是受賄罪的一種形式,因此,本罪侵犯的客體仍是復(fù)雜客體。其中,主要客體是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體的正常管理活動(dòng)。第二,有利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,收受請托人提供的股份的行為。具有利用職務(wù)上的便利的行為、有為請托人謀取利益的承諾或者為請托人謀取利益的具體行為、收受干股的行為。第三,本罪在主觀方面是由故意構(gòu)成,只有行為人是出于故意所實(shí)施的受賄干股行為才構(gòu)成受賄罪,過失行為不構(gòu)成本罪。第四,干股型受賄侵犯的客體是黨或者國家工作人員職務(wù)上的廉潔性。

三、干股受賄案偵查過程中存在的問題

反貪部門在偵查干股受賄案的過程中往往會(huì)遇到一些問題,筆者覺得有必要加以探討,便于在實(shí)際工作中操作。

(一)股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓時(shí)認(rèn)定受賄數(shù)額

《意見》中規(guī)定,股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓,以股份分紅名義獲取利益的,實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。這里股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓的情形,主要表現(xiàn)為以下兩種:1.公司企業(yè)的負(fù)責(zé)人口頭承諾送干股給國家工作人員,沒有進(jìn)行登記轉(zhuǎn)讓行為,或者雖然進(jìn)行了形式上的登記,但由于行賄方的控制,不可能進(jìn)行市場流通或內(nèi)部再轉(zhuǎn)讓。2.非公司的企業(yè),如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或個(gè)體經(jīng)營者、合伙企業(yè)等,由于它們的股份額的單一性或出資人的相對確定性和固定性等原因,而很少實(shí)際轉(zhuǎn)讓。因此,反貪部門在偵查過程就一定要認(rèn)清這兩種情況。在這兩種情形下的股份實(shí)際上未真正轉(zhuǎn)讓給受賄人,受賄人是通過“分紅”獲得利益。對于此種借股份轉(zhuǎn)讓之名,行受賄之實(shí)的情況,應(yīng)以實(shí)際獲利數(shù)額確定受賄數(shù)額。

(二)干股股份與紅利數(shù)額差別懸殊

反貪部門在干股受賄案的偵查過程中,在有些情形下,國家工作人員登記或者實(shí)際受讓的股份數(shù)量相對較小,但是從請托人處分取的紅利數(shù)額卻相當(dāng)之大。比如,某服裝公司轉(zhuǎn)讓給某國家工作人員干股,其轉(zhuǎn)讓的股份價(jià)值為4萬元,每年支付紅利6萬元,國家工作人員3年共收取紅利達(dá)18萬元。如果機(jī)械地適用《意見》,只能將股份價(jià)值計(jì)入受賄數(shù)額,排除了紅利數(shù)額,那么就會(huì)造成國家工作人員實(shí)施受賄犯罪的實(shí)際收益與其所受的刑罰嚴(yán)重不對等的情形,這顯然與罪刑相適原則是不相符合的。

筆者認(rèn)為,在國家工作人員實(shí)際受讓的股份數(shù)額與分取紅利相差懸殊的情況下,除了應(yīng)當(dāng)按照股份價(jià)值計(jì)算干股受賄數(shù)額之外,反貪偵查部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司年度利潤與干股在公司股份所占比例分取的紅利,進(jìn)行比較,從而在紅利中辨別出具有孳息性質(zhì)的部分與具有獨(dú)立賄賂性質(zhì)的部分,超出比例收取的“紅利”,雖具紅利之名,卻有賄賂之實(shí),不能混同于受賄孳息,應(yīng)當(dāng)與股份價(jià)值一并計(jì)入犯罪數(shù)額。

(三)在公司擴(kuò)股過程中接受干股的認(rèn)定問題

處于發(fā)展階段的增長型公司會(huì)通過擴(kuò)股方式來擴(kuò)展公司規(guī)模。比如,反貪部門偵查過程中發(fā)現(xiàn):某市建設(shè)局公務(wù)員王某實(shí)際向某建筑公司投入10萬元自有資金,該建筑公司公司注冊資本為200萬元,A即取得5%的股權(quán),每年收取紅利3萬元。后該建筑公司擴(kuò)股,總股本增至1000萬股。國家工作人員王某的股份價(jià)值按比例增長為50萬元,每年收取紅利15萬元。但是,王某對實(shí)際增加的40萬元股份價(jià)值并沒有實(shí)際出資。那么在反貪部門偵查的過程中是否應(yīng)將該項(xiàng)干股計(jì)入受賄數(shù)額?以及分取的紅利如何處理呢?筆者認(rèn)為,國家工作人員作為公司股東,在公司擴(kuò)股過程中接受干股的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)擴(kuò)股性質(zhì)判定受賄數(shù)額。如果屬于資本公積金轉(zhuǎn)增擴(kuò)股的情形,則公司股東無須按照股權(quán)比例增加出資,王某獲取增加部分的股份價(jià)值由公司資本公積金派生而來,本質(zhì)上是公司在擴(kuò)股前未向股東分配的利潤積累,多收取的12萬元紅利亦是股東投資公司后合法利益,不能將之計(jì)入受賄數(shù)額。如果是屬于增資擴(kuò)股的性質(zhì),則所有公司股東應(yīng)當(dāng)根據(jù)其股權(quán)比例增加出資,該案中王某沒有出資卻實(shí)際獲取增加部分的股份價(jià)值,屬于干股受賄,應(yīng)將40萬元股份價(jià)值計(jì)入受賄犯罪數(shù)額,多收取的12萬元紅利屬于受賄孳息。