劉繼虎 劉正宗

摘要自2001年我國《信托法》頒布實施以來我國信托公司呈現(xiàn)出快速發(fā)展的良好勢頭,但是,在我國當前的法律理論和實踐中,對信托公司市場準入法律制度的研究還處于相對滯后的狀態(tài)。本文從目前立法現(xiàn)狀著手,將信托公司的市場準入制度劃分為機構(gòu)準入和業(yè)務(wù)準入并進行了細致分析,指出其應(yīng)具備的條件,并提出了相應(yīng)的立法建議。

關(guān)鍵詞信托公司機構(gòu)準入業(yè)務(wù)準入

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-141-01

信托制度的靈活性得到了全世界的認同,而其在商事領(lǐng)域的成功運用更是堪稱財富管理工具創(chuàng)新的典范,哈佛大學(xué)的斯科特教授評價:“信托作為處分財產(chǎn)的設(shè)計,沒有其他法律制度能與其靈活性相媲美。設(shè)定信托的目的,就如同律師的想象力一樣無限?！弊晕覈缎磐蟹ā奉C布實施以來,國內(nèi)持續(xù)經(jīng)營的54家信托公司呈現(xiàn)出快速發(fā)展的良好勢頭,2008年4月,全國信托公司的受托資產(chǎn)規(guī)模已達12000億元。但是,在我國當前的法律理論和實踐中,對信托公司市場準入法律制度的研究還處于相對滯后的狀態(tài),相關(guān)的研究主要集中于經(jīng)濟學(xué)或管理學(xué)領(lǐng)域,缺少從法學(xué)視角的深入探討,值此信托業(yè)法制建設(shè)的關(guān)鍵時期,研究信托公司市場準入的法律問題顯得很有必要。

一、信托公司的市場準入及現(xiàn)狀

信托公司是依據(jù)信托法、公司法等法律法規(guī)而特許設(shè)立并且主要以受托人身份經(jīng)營信托業(yè)務(wù)和收取報酬的金融類法人組織。信托公司市場準入實際上就是信托公司如何具備開展營業(yè)信托的行為能力,從而具備特定的資格并進入信托市場從事營利行為。信托公司獲得市場準入的資格,是其享有營業(yè)受托人的權(quán)利并承擔相應(yīng)義務(wù)的前提。也正是因為信托公司的市場準入條件非常嚴格,所以信托公司才能享有不同于其他經(jīng)營主體的權(quán)利。

目前我國信托公司市場準入的立法現(xiàn)狀可以簡單地概括為:以銀監(jiān)會為行政監(jiān)管機關(guān)、以《信托公司管理辦法》和《非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》為基本法規(guī)文件、以嚴格的行政自由裁量為特點的金融審批管理模式。主要涉及以下三個方面的問題:1.已營業(yè)的信托公司遵循新的監(jiān)管法規(guī)進行機構(gòu)確認登記。2.已營業(yè)的信托公司為了開展特許經(jīng)營的新業(yè)務(wù)而進行資格申請登記。3.非正常營業(yè)的信托公司通過重新登記而獲得機構(gòu)資格確認。下文就信托公司的機構(gòu)準入和業(yè)務(wù)準入問題進行專門探討。

二、信托公司機構(gòu)準入的法律制度

由于法律歷史文化和金融市場發(fā)展水平的不同,英美法系對信托公司市場準入的監(jiān)管較為寬松,而大陸法系則要嚴格得多。就我國而言,設(shè)立信托公司法人機構(gòu)應(yīng)當具備以下基本條件:(1)有符合《公司法》和銀監(jiān)會規(guī)定的公司章程;(2)有符合規(guī)定條件的出資人,包括境內(nèi)非金融機構(gòu)、境內(nèi)金融機構(gòu)、境外金融機構(gòu)和銀監(jiān)會認可的其他出資人;(3)注冊資本為一次性實繳貨幣資本,最低限額為3億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣;處理信托事務(wù)不履行親自管理職責,即不承擔投資管理人職責的,最低限額為1億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣;(4)有符合任職資格條件的董事、高級管理人員和與其業(yè)務(wù)相適應(yīng)的合格的信托從業(yè)人員;(5)有健全的組織機構(gòu)、業(yè)務(wù)操作規(guī)則和風險控制制度;(6)有與業(yè)務(wù)經(jīng)營相適應(yīng)的營業(yè)場所、安全防范措施和其他設(shè)施;(7)銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。當然,在設(shè)立信托公司時,諸如注冊資本、股東資格、從業(yè)人員、申請程序等方面還有更加細化的要求。

三、信托公司業(yè)務(wù)準入的法律制度

近年來,由于信托公司逐漸進入企業(yè)年金基金管理等領(lǐng)域,因此相關(guān)的政府主管部門也通過審核資格的方式準許部分信托公司經(jīng)營上述特殊的業(yè)務(wù)。信托公司申請開辦這些新業(yè)務(wù)除了需要具備一些基本條件外,還有更為具體的要求。下面就企業(yè)年金基金管理、外匯交易這兩種業(yè)務(wù)試為論述。

第一,企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù)。信托公司申請開辦企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù),應(yīng)具備以下條件:(1)具有良好的公司治理和組織架構(gòu),并有效發(fā)揮作用;(2)有與開辦企業(yè)年金基金業(yè)務(wù)相適應(yīng)的內(nèi)部控制制度及風險管理制度;(3)無挪用信托財產(chǎn)、發(fā)生存款性負債、以信托等業(yè)務(wù)名義變相負債以及違反信托業(yè)務(wù)分別管理、分別記賬的規(guī)定等行為,且最近3年內(nèi)無其他重大違法違規(guī)經(jīng)營記錄;(4)有與開辦企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù)相適應(yīng)的合格的專業(yè)人員;(5)有開辦企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù)所需的管理信息系統(tǒng)和其他設(shè)施;(6)銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。

第二,外匯業(yè)務(wù)。在我國過去的信托業(yè)立法中,通常是采用在注冊資本中增加外匯資本的方式作為信托公司經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的準入門檻,目前則基本上取消了這種模式。《非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》第115條規(guī)定,信托公司申請開辦外匯業(yè)務(wù),應(yīng)當具備以下條件:(1)依法合規(guī)經(jīng)營,內(nèi)控制度健全有效,經(jīng)營狀況良好;(2)有健全的外匯業(yè)務(wù)操作規(guī)程和風險管理制度;(3)有與開辦外匯業(yè)務(wù)相適應(yīng)的合格的外匯業(yè)務(wù)從業(yè)人員;(4)銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。

四、我國信托公司市場準入的立法建議

第一,關(guān)于信托公司市場準入的法律規(guī)定,目前主要分布于《非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》、《信托公司管理辦法》等法規(guī)中,但相當一部分條款仍不夠明確和具體,尤其缺乏系統(tǒng)性和可操作性。特別是,申請程序的不透明和行政自由裁量,大大降低了申請相關(guān)事項的可預(yù)期性。因此,建議進一步完善信托公司市場準入的法律法規(guī),明確每類審批事項的申請內(nèi)容、程序、期限等。

第二,在信托公司市場準入的具體門檻中,對從業(yè)人員等問題的規(guī)定應(yīng)當更加細化和嚴密,畢竟目前還沒有關(guān)于信托公司從業(yè)人員的專門規(guī)范性文件,因此很有必要在現(xiàn)有的信托法規(guī)中做出細致的規(guī)定。

第三,信托公司市場準入的法律制度實際上包括了機構(gòu)準入和業(yè)務(wù)準入兩部分,目前這二者都實行嚴格的行政審批制。誠然,信托公司作為重要的非銀行金融機構(gòu),應(yīng)該受到嚴格的監(jiān)管,但筆者認為,機構(gòu)準入在現(xiàn)行監(jiān)管體制的基礎(chǔ)上應(yīng)該更多地引入市場機制,而業(yè)務(wù)準入的監(jiān)管則應(yīng)該朝著“規(guī)制緩和”和“鼓勵展業(yè)”的方向邁進。總之,對信托公司的機構(gòu)準入和業(yè)務(wù)準入應(yīng)該區(qū)別對待,采取前者“緊”后者“松”、前者“審慎”后者“鼓勵”的不同方針,從而營造一種高門檻下的信托公司充分競爭和市場選擇態(tài)勢。