張國臣

證人證言是我國刑事訴訟法規(guī)定的法定證據(jù)，又是在刑事訴訟中運(yùn)用的最為普遍的證據(jù)之一。證人依法如實(shí)作證，對于司法機(jī)關(guān)查明案件事實(shí)、順利進(jìn)行訴訟、維護(hù)公平正義具有重要意義。但是，由于種種原因，證人作證難一直是近年來困擾刑事訴訟的一個(gè)突出問題，亟待尋求解決方策。

一、當(dāng)前證人作證難問題的主要表現(xiàn)

(一)證人拒證，即在刑事訴訟中，知道案件真實(shí)情況的人，無正當(dāng)理由拒絕向司法機(jī)關(guān)提供證言的行為，表現(xiàn)為拒絕履行法定義務(wù)的不作為。在一般刑事案件中存在證人拒證現(xiàn)象，在職務(wù)犯罪案件偵查中表現(xiàn)得更為突出。在查辦貪污賄賂、瀆職侵權(quán)犯罪案件中，及時(shí)、全面地收集證明案件真實(shí)情況的證人證言，對突破案件，揭露、證實(shí)犯罪嫌疑人的犯罪行為無疑非常重要，由此，證人證言成為此類案件中運(yùn)用的最為廣泛、最為普遍的一種證據(jù)。但在檢察機(jī)關(guān)辦案過程中，證人拒絕作證的現(xiàn)象屢有發(fā)生，嚴(yán)重影響和制約了檢察機(jī)關(guān)職務(wù)犯罪偵查工作的順利進(jìn)行和反腐敗斗爭的深入開展。如河南省新安縣檢察院一項(xiàng)調(diào)查表明，2004年至2008年，該院在偵查職務(wù)犯罪案件工作中，先后到285家非公有制企業(yè)調(diào)查取證，有182家以種種借口消極對待、不予配合，比例達(dá)到63.9%。

(二)證人翻證，即在案件偵查、起訴和審判過程中，證人就其所了解的案件情況向司法機(jī)關(guān)作出陳述后又推翻其全部或部分陳述。證人翻證，總體來說有兩類，一是對犯罪事實(shí)的翻證，主要是從犯罪構(gòu)成要件事實(shí)上對以前的陳述予以否認(rèn)，另一類是對取證程序的合法性進(jìn)行翻證，主要表現(xiàn)是誣賴偵查人員有逼證行為。在職務(wù)犯罪案件中，特別是賄賂犯罪案件中，由犯罪的隱秘性所決定，司法機(jī)關(guān)能夠獲取的直接犯罪證據(jù)相對較少，證人證言往往成為決定案件性質(zhì)和成敗的關(guān)鍵證據(jù)，一旦證人翻證，對案件的辦理影響很大。少數(shù)案件最終不能被法院作出有罪判決或偵查認(rèn)定的事實(shí)、數(shù)額未能在起訴、審判環(huán)節(jié)認(rèn)定，都與證人翻證有關(guān)。

(三)證人不出庭作證，即在刑事審判活動中，證人特別是重要證人不出席法庭作證，不接受詢問和質(zhì)證。在司法實(shí)踐中，證人不出庭非常普遍。據(jù)有關(guān)資料顯示，近年來全國各級法院刑事案件審判中證人不出庭率一直在90%以上。［１］可以講，證人不出庭作證，是證人作證難問題最集中、最突出的表現(xiàn)，也是社會各界普遍關(guān)注且影響某些案件的程序正當(dāng)及實(shí)體公正的老大難問題。

(四)證人作偽證，即在刑事訴訟中，證人對案件事實(shí)和情節(jié)故意作虛假證明，意圖陷害他人或者隱匿罪證。證人作偽證，不僅無助于司法機(jī)關(guān)查明案件事實(shí)真相，而且還會誤導(dǎo)司法工作人員，嚴(yán)重影響刑事訴訟活動順利進(jìn)行。

二、產(chǎn)生證人作證難問題的主要原因

(一)證人保護(hù)制度不健全，證人不敢作證。刑事訴訟法第49條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。對證人及其親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰?！钡@樣的程序性規(guī)定過于原則，沒有具體的保障措施，沒有專職的保護(hù)人員以及行之有效的保護(hù)機(jī)制，對證人事前預(yù)防性保護(hù)以及在財(cái)產(chǎn)方面的保護(hù)沒有具體的規(guī)定，只停留在事后保護(hù)、人身保護(hù)、宣言式保護(hù)的層面，預(yù)防功能較差，不能為證人提供有效的同步保護(hù)，因此導(dǎo)致證人不愿冒險(xiǎn)作證。在司法實(shí)踐中，證人因作證而受到打擊和報(bào)復(fù)的現(xiàn)象屢見不鮮。比如，貴州人肖敬明在浙江寧波為一起刑事案件作證后，屢遭報(bào)復(fù)，不得不東躲西藏，舉家流亡。［2］再如因舉報(bào)河北省原省委書記程維高而遭受打擊報(bào)復(fù)的郭光允，因舉報(bào)河南省平頂山市原政法委書記李長河而家破人亡的呂凈一等。據(jù)報(bào)道，近幾年來全國每年發(fā)生的對證人、舉報(bào)人報(bào)復(fù)致殘致死案件達(dá)1200件。［3］同時(shí)，由于一些案件查處不及時(shí)或處理結(jié)果偏輕，也在很大程度上挫傷證人作證的積極性，使其他證人更加不敢、不愿作證。我國曾有學(xué)者對證人拒證心理進(jìn)行了分析，認(rèn)為“證人為怕受到威脅和人身報(bào)復(fù)，為安全考慮而不愿作證的占到78.3%。”［4］“假如時(shí)光能夠倒流，我決不會再做這樣的蠢事，可惜世上沒有后悔藥??！”肖敬明面對媒體采訪時(shí)就發(fā)出如此感慨。這非常值得我們深思。

(二)受傳統(tǒng)文化影響，證人不愿作證

比如，傳統(tǒng)文化中的封建意識、中庸之道、隱忍退讓等因素造成的“厭訟”“厭證”心態(tài)，一直是許多證人不愿介入訴訟的慣性思維；“和合文化”為底蘊(yùn)的社會倫理要求人們以和為貴、息事寧人，祈求相安無事，進(jìn)而在訴訟活動中形成拒證以求互不得罪、明哲保身的普遍心理。同時(shí)，我國是一個(gè)講究人情的社會，在社會交往中，人際關(guān)系、人情無疑占有較重的分量。犯罪案件中的證人，許多情況下都與犯罪嫌疑人、被害人有這樣那樣的關(guān)系，尤其是在職務(wù)犯罪案件中，證人與犯罪嫌疑人更多的是親友、同事或熟人關(guān)系，有的與案件本身還有一定的關(guān)系，因此，證人不愿意冒險(xiǎn)去破壞這張關(guān)系網(wǎng)，甚至有可能在犯罪嫌疑人“遇難”之時(shí)施以援手而翻證或作偽證。

(三)缺乏經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，證人不想作證

證人作證特別是出庭作證，必然會給其經(jīng)濟(jì)、人身權(quán)益等帶來一定的影響，如工資獎金、勞動收入的減少，以及為出庭作證所支出的交通費(fèi)、食宿費(fèi)等，特別是一些地處邊遠(yuǎn)地區(qū)或離審判地點(diǎn)較遠(yuǎn)的證人，損失會更大。而這些損失究竟由誰來承擔(dān)、如何承擔(dān)，法律沒有明確規(guī)定，在司法實(shí)踐中對證人的補(bǔ)償很不到位，以至于許多證人把出庭看作是一種負(fù)擔(dān)而不去作證。

(四)拒不履行作證義務(wù)的法律后果不明確，證人敢于不作證

我國刑事訴訟法第48條規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。”但若證人不履行此義務(wù)要承擔(dān)什么樣的法律后果，除刑法第311條拒絕提供間諜犯罪證據(jù)罪外，法律沒有明確規(guī)定。目前，我國刑事訴訟法對證人拒不履行作證義務(wù)缺乏強(qiáng)制性的規(guī)定，也沒有相應(yīng)的制裁措施。證人不到庭作證，不承擔(dān)法律上的責(zé)任，從某種程度上講，也對證人不作證起到了放縱作用。

三、解決證人作證難問題的幾點(diǎn)建議

解決證人作證難問題，是一個(gè)非常復(fù)雜的問題，需要從理念、文化、制度、規(guī)則、保障和懲戒等方面綜合加以解決，尤其要注意從證人的角度考慮問題，以鼓勵(lì)和教育為主，強(qiáng)制和懲罰為輔，不斷喚起證人主動作證的良知和責(zé)任意識，建立有利于證人依法如實(shí)作證的保障機(jī)制。

(一)建立健全證人保護(hù)機(jī)制

英國學(xué)者丹寧勛爵曾說過：“沒有一種法律制度有正當(dāng)理由能強(qiáng)迫證人作證，而在發(fā)現(xiàn)證人作證受到侵害時(shí)又拒絕給予救濟(jì)。采用一切可行的手段來保護(hù)證人是法庭的職責(zé)。否則，整個(gè)法律訴訟就會一錢不值?！保郏担菀虼耍Ｗo(hù)證人是刑事訴訟得以順利進(jìn)行的重要保證。世界上許多國家和地區(qū)為此制定專門的立法，設(shè)立了專門的保護(hù)機(jī)構(gòu)。如美國于1982年和1984年分別制定了《被害人和證人保護(hù)法》和《證人安全改革法》；德國于1998年制定了《證人保護(hù)法》；加拿大于1996年通過了《證人保護(hù)項(xiàng)目法》，菲律賓于1991年通過了《證人保護(hù)、安全和利益法》等。2003年通過的《聯(lián)合國反腐敗公約》第32條規(guī)定：“各締約國應(yīng)當(dāng)根據(jù)本國法律制度并在力所能及的范圍內(nèi)采取適當(dāng)?shù)拇胧?，為就根?jù)本公約確認(rèn)的犯罪作證的證人和鑒定人并酌情為其近親屬及其他關(guān)系密切者提供有效的保護(hù)，使其免遭報(bào)復(fù)或者恐嚇。”

中央轉(zhuǎn)發(fā)的《中央政法委員會關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革若干問題的意見》，明確提出要“完善證人、鑒定人出庭制度和保護(hù)制度”。高檢院貫徹落實(shí)司法體制和工作機(jī)制改革的實(shí)施意見第17條“完善職務(wù)犯罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和查辦、預(yù)防職務(wù)犯罪的程序和措施”，提出要“完善對舉報(bào)人和證人的保護(hù)措施”；第21條“深化公訴機(jī)制改革”，提出要“會同有關(guān)部門依法完善證人、鑒定人出庭制度”。因此，建立完善的證人保護(hù)機(jī)制已成為當(dāng)務(wù)之急。

一要建立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)。雖然我國刑訴法第49條規(guī)定公、檢、法三機(jī)關(guān)都應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全，但該規(guī)定過于原則、籠統(tǒng)，沒有明確三機(jī)關(guān)的各自保護(hù)職責(zé)，由于分工不明，導(dǎo)致三機(jī)關(guān)在司法實(shí)踐中均不能有效地履行保護(hù)證人的職責(zé)，甚至發(fā)生互相推脫的現(xiàn)象。如前所述，世界上許多國家都已成立了專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)。公安機(jī)關(guān)作為我國刑事案件的偵查機(jī)關(guān)，具有明顯的人力、物力和先進(jìn)技術(shù)設(shè)備等優(yōu)勢。因此，建議將我國的公安機(jī)關(guān)作為保護(hù)證人的專門機(jī)構(gòu)，以便能更有力地保護(hù)證人。另外，證人保護(hù)是一項(xiàng)復(fù)雜工作，還需要其他部門和社會各界共同配合和努力，以便全方位、多角度地切實(shí)有效保護(hù)好每位證人。

二要明確證人保護(hù)對象范圍。司法實(shí)踐中，犯罪分子打擊報(bào)復(fù)的不僅有證人本人，而且往往還涉及證人的近親屬。因此，證人保護(hù)的對象，不能僅限于證人，還應(yīng)包括證人的近親屬及其他需要類似保護(hù)的人。在保護(hù)的內(nèi)容上，不僅要保護(hù)證人的人身安全和名譽(yù)、尊嚴(yán)不受侵害，還要保護(hù)證人的財(cái)產(chǎn)安全、住宅安全、生活安寧等多個(gè)方面。

三要采取切實(shí)可行的保護(hù)措施。要實(shí)行庭前、庭中和庭后相結(jié)合的保護(hù)方式。庭前保護(hù)是在開庭審理前對證人采取的預(yù)防性保護(hù)措施，如在偵查階段對證人的身份保密，對一些重大刑事案件如走私犯罪、黑社會性質(zhì)犯罪、恐怖犯罪、重大職務(wù)犯罪案件中的重要證人派出警察24小時(shí)全程保護(hù)，以防止對證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)。庭中保護(hù)是對證人出庭作證期間采取的預(yù)防性保護(hù)措施，如：（1）隱名保護(hù)：證人作證時(shí)，隱匿其姓名等個(gè)人情況，僅作為第××號證人作證；（2）遮蔽保護(hù)：證人作證時(shí)，用臉罩或隔離板等遮蔽證人的面目；（3）回避保護(hù)：證人作證時(shí)，被告人暫時(shí)回避，由其辯護(hù)人代其發(fā)問質(zhì)證；（4）影像作證：證人通過閉路電視系統(tǒng)陳述證言，接受控、辯雙方的詢問，再通過電視屏幕的影像技術(shù)處理，使當(dāng)事人無法辨認(rèn)證人，從而保護(hù)證人安全。同時(shí)，可以建立詢問關(guān)鍵證人同步錄音錄像制度，既可規(guī)范司法取證行為，也有利于固定證據(jù)防止證人證言異常變更，在庭審中播放可以在一定程度上彌補(bǔ)證人不能出庭的缺憾。庭后保護(hù)是對一些重大刑事案件的證人在法庭作證后所采取的特別保護(hù)措施，如在證人作證后其自身及家人在人身安全方面可能會遭受嚴(yán)重威脅的情況下，公安機(jī)關(guān)和相關(guān)司法機(jī)關(guān)以及有關(guān)部門要給證人提供改名換姓、異地隱居等保護(hù)措施。通過構(gòu)建完善的證人庭前和庭中保護(hù)制度，并將庭前、庭中和庭后保護(hù)有機(jī)地結(jié)合起來，切實(shí)保護(hù)證人的合法權(quán)益不受非法干擾和侵犯。

（二）明確規(guī)定證人享有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)

從公平原則出發(fā)，對證人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償既是對證人作證行為的一種激勵(lì)，更是證人履行作證義務(wù)的應(yīng)有保障。許多國家立法都有明確規(guī)定，如《韓國刑事訴訟法》第168條規(guī)定：“被傳喚的證人依照法律規(guī)定，可以請求旅費(fèi)、津貼和住宿費(fèi)?！蔽覀兛梢越梃b國外的立法例，明確規(guī)定證人享有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)及享受的范圍，包括交通費(fèi)、住宿費(fèi)、必要的生活費(fèi)和誤工費(fèi)。關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膩碓?，公訴案件一律由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)。在審判階段，由法院統(tǒng)一支付給證人。自訴案件先由自訴人預(yù)先支付給證人，然后再由敗訴方負(fù)擔(dān)。

（三）建立證人拒絕作證的懲戒制度

許多國家立法都對無正當(dāng)理由拒絕作證的證人明確規(guī)定了予以拘傳、罰款等懲戒措施，如《日本刑事訴訟法》第150條規(guī)定：“受到傳喚的證人沒有正當(dāng)理由而不到場時(shí)，可以裁定處以10萬元以下的罰款，并可以命令賠償由于不到場所產(chǎn)生的費(fèi)用?！钡?51條規(guī)定：“作為證人受到傳喚沒有正當(dāng)理由而不到場的，處以10萬元以下罰金或者拘留。犯前款罪的，可以根據(jù)情節(jié)并處罰金和拘留?！苯梃b國外的立法例，對證人無正當(dāng)理由拒絕作證可以制定以下懲戒措施：（1）證人無正當(dāng)理由拒絕作證的，可以將其拘傳到案；（2）證人經(jīng)拘傳到案后拒絕作證的，處15日以下的拘留并處1000元以下的罰款；（3）在刑法中增設(shè)“拒絕作證罪”，對重大刑事案件關(guān)鍵證人拒證情節(jié)惡劣的，可以依法追究其刑事責(zé)任。

（四）建立對證人的社會保障和獎勵(lì)制度

為證人辦理人身、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，一旦證人人身、財(cái)產(chǎn)等受到侵害，可以得到較好的補(bǔ)償。另外，可以像設(shè)立“見義勇為”基金那樣，設(shè)立“證人獎勵(lì)”基金，根據(jù)證人在偵破、審理案件中所起作用的大小，對證人實(shí)施不同的獎勵(lì)，以此激勵(lì)證人出庭作證的積極性。

注釋：

［１］2005年8月8日《中國青年報(bào)》：“證人要出庭作證將寫進(jìn)刑事訴訟法”。

［２］2008年9月3日《中國青年報(bào)》：“一證人作證后遭報(bào)復(fù)四處流亡證人安全誰來保？”。

［３］2008年9月4日《新京報(bào)》：“保護(hù)證人還需要制度性努力”。

［４］毛慧：《刑事案件證人保護(hù)制度的思考》，2009年2月26日中國法院網(wǎng)。

［５］（英）丹寧勛爵著，李克強(qiáng)等譯：《法律的正當(dāng)程序》，法律出版社1999年版，第25頁。