李向玉 徐曉光

(凱里學(xué)院,貴州 凱里 556000)

“搶婚”習(xí)俗的現(xiàn)代遺留及其民間法處理*
——黔東南基層司法實踐的困惑

李向玉 徐曉光

(凱里學(xué)院,貴州 凱里 556000)

黔東南苗族婚姻習(xí)慣法中表現(xiàn)最為突出的是“搶婚”習(xí)俗，隨著經(jīng)濟條件的發(fā)展，黔東南苗族婚姻習(xí)慣法中獨特的“搶婚”規(guī)則也在悄然發(fā)生著改變。一方面是20世紀90年代以前以“搶婚”方式建立的家庭離婚率呈逐年升高趨勢；另一方面是國家司法機關(guān)的思維意識卻沒有相應(yīng)轉(zhuǎn)變，這正逐漸成為一種新的沖突：是司法機關(guān)工作人員所理解的“國家法”與苗族村寨群眾在改變了原有的婚姻習(xí)慣法傳統(tǒng)規(guī)則后所引起的“特殊沖突”，這成為基層司法實踐中的新“困惑”。

黔東南 “搶婚”習(xí)俗 現(xiàn)代遺留 習(xí)慣法規(guī)則

貴州省是我國少數(shù)民族聚居最多的地區(qū)之一。本文所選取的調(diào)查地點——黔東南苗族侗族自治州位于貴州省東南部，是一個典型的山多地少，溝壑遍布，少數(shù)民族人口占全州總?cè)丝?0%以上的貧困地區(qū)，其中苗族占總?cè)丝诘?1.37%?；橐鰡栴}能夠全面反映一個民族的文化樣式，是民族文化的集中體現(xiàn)。黔東南苗族婚姻習(xí)俗中保留了大量的傳統(tǒng)習(xí)慣規(guī)則，這些不但構(gòu)成了苗族習(xí)慣法文化的重要內(nèi)容，而且有的還成為本民族社會生活的特點而與其他民族相識別的標志。黔東南苗族婚姻習(xí)慣法中表現(xiàn)最為突出的是“搶婚”習(xí)俗，這與其長期的封閉環(huán)境有關(guān)，也和特殊地理條件下的農(nóng)耕社會對生產(chǎn)力的需求有直接的關(guān)系。但隨著經(jīng)濟條件的發(fā)展變化，黔東南苗族婚姻習(xí)慣法中許多獨特的習(xí)慣法規(guī)則也在悄然發(fā)生著變化，隨之而來的是與司法實踐中的碰撞和沖突較為頻繁，本文以筆者近年來對黔東南苗族婚姻習(xí)慣法規(guī)則的田野調(diào)查資料、司法實踐案例為基礎(chǔ)，①從苗族婚姻習(xí)慣法規(guī)則中的“搶婚”變遷及現(xiàn)代遺留入手，對基層司法實踐中碰到的“搶婚”習(xí)俗“困惑”進行分析。

一、“搶婚”習(xí)俗及其現(xiàn)代遺留

(一)關(guān)于“搶婚”

按國家法律規(guī)定，“搶婚”，一種是違背當事人的意愿，利用暴力手段強行與之訂立婚姻，這是一種犯罪行為。而黔東南的“搶婚”有其民族和地域特征，一種情況是女方為了避免舅權(quán)的強迫婚姻而讓其中意的男方“搶去”成婚的婚姻慣例，這種搶婚實際是對舅權(quán)制婚姻的一種反抗，并逐漸演變?yōu)槊缱宕逭橐隽?xí)慣法規(guī)則下的一種婚姻締結(jié)儀式。這種“通過各種社會組織監(jiān)督和實施習(xí)慣法，通過對違反習(xí)慣法行為的處罰，制止不法行為的泛濫，從而保障習(xí)慣法被遵守、被信仰”。[1] P36因此，“就某一區(qū)域的某一少數(shù)民族自己逐漸形成和普遍適用的少數(shù)民族習(xí)慣法而言，少數(shù)民族習(xí)慣法是少數(shù)民族公認并且被視為具有法律約束力的一些習(xí)慣、慣例和通行的做法”。[2] P118而另一種則是為了避免過重的財禮。黔東南苗族的婚姻締結(jié)習(xí)俗程序很多，從訂婚到結(jié)婚一般要經(jīng)過三四年的時間。每逢節(jié)日男方都要去女方家拜訪，這種“漫長的婚禮儀式，是不斷強化社會對夫婦身份的確認過程”。[3] P38但這在無形中加重了男方的負擔。因此有些“搶婚”案件，是男方利用戀愛期間的特殊關(guān)系，通過“搶”的方式來強行成婚，男方亦借此減少了婚姻開支。在調(diào)查中我們發(fā)現(xiàn)，近年來以“搶婚”的方式快速結(jié)婚，以此來減輕婚禮負擔的案件呈逐年上升態(tài)勢。②在黔東南苗族侗族自治州一般的民眾生活中，“搶婚”的方式主要表現(xiàn)為苗族村寨婚姻習(xí)慣法規(guī)則下的一種婚姻締結(jié)儀式，這在婚姻的儀式上也有所體現(xiàn)。③

(二)以前以“搶婚”的方式締結(jié)婚姻是苗族村寨內(nèi)部所普遍遵守的一種婚姻習(xí)慣法規(guī)則

苗族青年男女的戀愛比較自由，通過“游方” 以對歌的形式進行的。俗語說：“后生不學(xué)唱，找不到對象；姑娘不繡花，找不到婆家?！痹诿玎l(xiāng)孩子們“學(xué)講話就開始學(xué)唱歌，學(xué)走路就開始學(xué)跳舞”。在許多村規(guī)民約里都規(guī)定了戀愛的場所——“游方場”，這也體現(xiàn)了婚姻問題在苗族社會生活中的重要性。苗族村寨一般位于高寒山區(qū)，缺乏必要的公共娛樂設(shè)施，集體活動的“游方”不僅是一種表達愛戀的方式，更是一種娛樂活動。在“游方”活動中，男女雙方通過對歌來互相表達愛慕。初次接觸后，唱的較好的一方會受到極大的關(guān)注，以后雙方可以自由安排時間、地點進行約會。在體現(xiàn)民族法內(nèi)容的村規(guī)民約中大多都有保護這種民族習(xí)俗的規(guī)定。如劍河縣革東鎮(zhèn)交東街灣民約第1條第2款就規(guī)定：馬郎場④上男女談情說愛不準超越干省(人名)家東屋檐下，下面不得超越小石橋進入菜園這邊來。第3款：在馬郎場上男女談情說愛不準超越第2條所規(guī)定界線，任何人不得干涉他們玩樂。這樣經(jīng)過多次接觸后，雙方約定一個日子就可以以“搶婚”的方式來締結(jié)婚姻。

(三)目前“搶婚”逐漸演變?yōu)橐环N婚姻締結(jié)儀式

“搶婚”方式隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展而逐漸變化?！扒瓥|南的苗族多居住于交通不便的雷公山、月亮山地區(qū)，經(jīng)濟發(fā)展水平與外界相比仍然較差，但相對于改革開放以前來說，變化仍是巨大的。貴州省目前正在進行的‘三邊’(就是把居住在深山的少數(shù)民族群眾統(tǒng)一組織移民到公路邊、水域邊、城鎮(zhèn)邊)工程，對真正解決少數(shù)民族經(jīng)濟問題起了很大的作用，當?shù)氐纳缛航M織方式、文化等也就在經(jīng)濟的發(fā)展變化中悄然發(fā)生著改變”。[4] P213隨著經(jīng)濟情況的變化，黔東南苗族“搶婚”的婚姻習(xí)俗也在悄然發(fā)生著變化。上世紀90年代以后隨著經(jīng)濟情況的變化，真正意義上的“搶婚”的逐漸減少，僅僅是作為民族傳統(tǒng)婚姻締結(jié)的一種象征形式?！皳尰椤背闪嘶橐隽?xí)慣法規(guī)則下的一種婚姻締結(jié)儀式，可有可無，真正的違背當事人的意愿、利用暴力手段強行與之訂立婚姻的“搶婚”方式成了苗族民眾所不認同的行為，是一種犯罪行為。如果有人膽敢實施了這種“搶婚”行為，苗族村寨民眾就會以苗族特有的韌勁窮盡所有的司法救濟方式來維護自身的合法權(quán)益。

(四)20世紀90年代以前以真正“搶婚”的方式建立的家庭離婚率呈逐年升高趨勢

個案一：1989年冬，凱里市三棵鎮(zhèn)某苗族村寨的熊某被臨近苗族村寨的楊某家強行搶去結(jié)婚，那一年，熊某還未滿14歲。搶婚時，楊某家說是搶給楊某的二哥，然而，事實并非如此。楊某家把熊某搶去后，并不把熊某當人看待。到1991年，才對外公開熊某是和(左眼傷殘的殘疾人)楊某結(jié)婚。這一年，熊某也未達到法定的結(jié)婚年齡。更令人傷心的是，楊某與熊某確定婚姻關(guān)系后，他們也沒有把熊某當人看待，卻把熊某當傭人、當奴仆、當工具使用，并經(jīng)常侮辱、打罵熊某，長期對熊某進行人身攻擊和虐待，同時還大肆宣揚，說“熊某家沒有人、沒有能力，熊家不敢對他們楊家怎么樣怎么樣”等等，對熊某家進行辱罵和詆毀。所有這些事情，寨鄰老少，眾所周知。

2009年2月份，熊某又一次被楊某打得嚴重，熊某回娘家叫其哥哥去找楊某講理時，楊某不但不承認打熊某的事實，而且還辱罵熊某的哥哥，雙方發(fā)生口角，導(dǎo)致熊某哥哥在生氣之下打了他。當時熊某的哥哥也只是想教訓(xùn)楊某一下，并沒有想故意打傷楊某的眼睛。在氣憤之下熊某的哥哥打的用力大了一些，沒想到把楊某的右眼打傷了。熊某的哥哥以涉嫌故意傷害罪于2009年9月10日被凱里市公安局拘留，2009年9月20日被逮捕，凱里市公安局以(凱)公鑒(活體)字[2009]102號鑒定書鑒定楊某為八級傷殘，凱里市人民法院2010年3月25日[2010]凱刑初字第71號《刑事附帶民事判決書》判決熊某的哥哥有期徒刑三年，賠償受害人楊某經(jīng)濟損失32277元。⑤

在這起案件中，熊某被搶婚時還未滿14歲，是一個不諳世事的小女孩。而隨著年齡的增長，在熊某完成了生兒育女的任務(wù)后，在楊某家人看來，熊某的價值也行將結(jié)束，又年老多病，終將拖累整個家族。因此，便采取了打罵的方式，以這種家庭暴力逼其主動離家出走；而熊某娘家也因經(jīng)濟原因，有苦說不出。熊某的哥哥在凱里市以打掃衛(wèi)生為生，月工資600元左右，尚不足以解決溫飽問題，熊某妹妹一家在凱里市火車站貨場以打掃衛(wèi)生、搬運貨物為生，也沒有能力解決熊某的生活來源。對于熊某、楊某這種事實婚姻，即使通過司法途徑來解除雙方的婚姻關(guān)系，對熊某來講也最終是一無所有。熊、楊夫妻共同財產(chǎn)僅僅是一層木屋，判決以后，補錢或分割房屋都無法得以執(zhí)行。而熊某所在的寨子近年來隨著大凱里的開發(fā)戰(zhàn)略提出，城市框架拉大，土地已被征用已盡，這部分原居民早已成為名副其實的“干居民”，無職無業(yè)，更無技能，生活逐步陷入困境。這正應(yīng)了對中國婦女悲慘遭遇和不幸命運同情的魯迅對婦女問題探索得出的結(jié)論：婦女要獲得個性自由，實現(xiàn)真正意義上的解放，必須取得經(jīng)濟獨立。

這樣的案件具有典型的代表性。當事人年齡小的時候不懂事，年齡大了又因經(jīng)濟原因，夫妻一方在外打工兩地長期分居，并未建立起真正的夫妻感情，最后導(dǎo)致離婚。上世紀90年代末至21世紀初期，以“搶婚”的方式成婚的逐漸減少，而在這一時期先前以“搶婚”方式成親的家庭內(nèi)部卻發(fā)生了較大的變化，出現(xiàn)了離婚率不斷上升的現(xiàn)象，近年來因為這種原因離婚的占到了多數(shù)。以凱里市人民法院⑥和貴州省洲聯(lián)合律師事務(wù)所⑦所辦的案件情況來看，春節(jié)前后一直到來年的4月份左右，是離婚的高發(fā)時期，各個基層法院離婚案件占到了民事案件的一半以上。⑧這個案例留給人們的則是一種更深層次的思考，在當時的年代“搶婚”是一種主要的婚姻締結(jié)方式，是合情合理又合乎婚姻習(xí)慣法規(guī)則的。而奇怪的是從眾多類似的案件里，看不到婚姻登記部門和計生部門對這種婚姻締結(jié)形式采取任何行政行為，黔東南苗族侗族自治州從1956年7月23日成立以來，并未對《婚姻法》進行過任何變通，每屆州人大開會時，也未看到有人大代表對該問題所做的提案。但在互聯(lián)網(wǎng)上，這種非主流的民意表達方式則較為強烈和激進。⑨

個案二：張某，苗族， 1985年生，26歲，務(wù)農(nóng)，凱里市三棵樹鎮(zhèn)某苗寨人。潘某，苗族，1969年生，39歲，住貴州省雷山縣郎德鎮(zhèn)某苗寨。張某、潘某于2000年在廣東長平鎮(zhèn)打工時相識，那時張某只有15歲，什么都不懂。潘某把張某騙到一個朋友家里把張某強奸了，迫于無奈，張某只好和潘某一塊生活。但潘某是有家庭暴力的人，經(jīng)常因一些小事對張某拳腳相加，并且無端的猜疑張某，張某和自己堂哥在一塊說話都會被潘某打罵，每個月打工的錢潘某全部拿走，一分都不給張某留。2001年張某和潘某回到雷山，和潘某父母一塊生活。因為張某年齡小，個子又矮，干不了重活，潘某父母和被告都不把張某當人看，時時打罵張某，什么自由權(quán)利都沒有。不久張某懷孕，但潘某卻讓其打掉孩子出去打工賺錢，但上班后卻不允許她和同事說話，看到她和別人說話，回家就把張某的頭發(fā)揪住拼命打，用各種手段摧殘張某，導(dǎo)致張某幾天都沒法工作。潘某還對張某小妹圖謀不軌，嚴重傷害了張某父母的感情。因為張某年齡太小，再加上潘某總是打罵甚至威脅張某，張某被打后也不敢去就醫(yī)，更不敢去報警。

2005年張某、潘某于雷山補辦結(jié)婚登記，但此后潘某仍然虐待張某，張某被迫離開郎德外出打工長達四年之久。婚后于2005年2月生育一男孩，張某帶到一歲半，潘某便不讓張某帶，多次打罵張某。潘某的種種惡劣行徑嚴重傷害了張某的感情，致使夫妻感情完全破裂，沒有和好的可能。根據(jù)《婚姻法》第32條之規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當進行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚。有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準予離婚：第(二)款實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；第(四)款因感情不和分居滿二年的；……”2010年2月1日張某到縣法院起訴，請求法院判決兩人離婚，并依法分割婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻共同財產(chǎn)土地補償款和房屋二間半。⑩

在第二個案例里，張某在打工時認識潘某，兩人便以苗族婚姻習(xí)慣法所特有的方式在廣東的打工地請老鄉(xiāng)吃酒，家人知道后也多次打電話相勸，但張某不聽家人勸告，無奈之下家人只好以年齡小、不懂事等理由向當?shù)毓膊块T報案，而此案最后也不了了之，并未進入司法程序。2001年，張某、潘某二人回到雷山，隨著張某年齡逐漸增長，再加上雷山縣郎德鎮(zhèn)為全縣經(jīng)濟較好的鄉(xiāng)鎮(zhèn)之一，來旅游的外地游客很多，張某思想變化很大，才認識到自己的權(quán)利可以有很多；另一方面張某正處于身體、心理叛逆期，不像以前那么聽話，潘某便常常對其打罵，最后導(dǎo)致張某離家出走。后張某打工時又和凱里市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)某苗族村寨的王某相愛，兩人很快又以“請酒”的民族傳統(tǒng)方式“結(jié)婚”。后張某被計生部門查出懷孕后才得知其原有的婚姻并沒有解除，計生部門對張某罰款并讓張某做了人流手術(shù)。無奈之下，張某只好到法院以訴訟的方式解除與潘某的婚姻關(guān)系。

二、“搶婚”的民間處理方式及苗族自發(fā)的婚俗改革

個案三：2007年，雷山縣西江鎮(zhèn)千戶苗寨楊某，其小女16歲，讀初中一年級。一天放學(xué)后直到晚上都沒有回家，家里人都以為小孩去親戚家玩，也沒在意?？蓭滋爝^去了，仍然沒有消息，家人很著急，開始到處去找。半個月后，和楊某小女兒一塊放學(xué)回家的鄰村寨同學(xué)來報信，說他家小女兒被搶了，衣服褲子都被撕爛了，她因為害怕沒敢說出來，這些天看到他們家著急就來說一下。一個月后，男方家來報信，并送來肉、米、酒等物。最后，迫不得已的楊某也認可了這門親事。

與無奈之下的起訴方式去解除婚姻關(guān)系相比，苗族群眾是以自己的方式去處理糾紛，以平和的方式化解糾紛的。但這種暫時化解的矛盾卻不能從根本上最終解決問題，若干年后，這種隱藏的糾紛仍有可能會爆發(fā)，并最終導(dǎo)致出現(xiàn)家庭危機，如個案一、個案二中所出現(xiàn)的情況是不可避免的。

個案四(苗族自發(fā)的婚俗改革)：計劃鄉(xiāng)位于榕江縣南部，地處月亮山腹地，幅員面積262.9平方公里；全鄉(xiāng)14個行政村、89個村民小組、96個自然寨，有12698人口，苗族人口占93.6%。2008年，全鄉(xiāng)農(nóng)民人均純收入1380元，是國家級的極貧鄉(xiāng)。

2009年3月21日榕江縣計劃鄉(xiāng)所在地的加兩苗寨舉行了最新的一次議榔活動，來自該縣計劃、八開、定威、興華、三江、兩汪、平江7個鄉(xiāng)50多個苗寨400多名苗族男女參加議榔大會。當?shù)孛缱寮缼煱磦鹘y(tǒng)的議榔方式栽巖立碑、唱祭詞，以苗族傳統(tǒng)方式立碑議榔決定廢除部分千百年來嚴重影響人們思想和行為的陳規(guī)陋習(xí)。在議榔儀式中，計劃鄉(xiāng)的領(lǐng)導(dǎo)和榕江縣人大副主任、縣苗學(xué)會會長陳德科講了話。議榔內(nèi)容涉及婚姻、嫁娶、喪葬、賀禮、鼓藏節(jié)、文化傳承、子女教育、環(huán)境衛(wèi)生等。在廢除原來5個舊議榔部分榔規(guī)，所謂的“耶擺葉格引利(vib bail vil gil venx lit)”、“耶九堆格松干 (vib jux deib gil dlongs ghangt) ”、“耶旮航格賈孬(vib ghangl hangl gil jax bieet)”、“耶引醒格擺撾(vib venx xend gil bail ghob)”和“耶賈果格賈這(vib jad gox gil jax zet)”等栽巖榔規(guī)的基礎(chǔ)上，新訂的榔規(guī)規(guī)定要執(zhí)行婚姻法規(guī)定的結(jié)婚年齡，禁止違背男女任何一方意愿的搶婚、包辦婚姻。對嫁娶、喪葬、賀新房、鼓藏節(jié)等節(jié)日典慶活動，要根據(jù)條件從簡辦理，以節(jié)約更多的資源用于子女的教育等。

議榔過程中以苗族傳統(tǒng)的“埋巖”形式，樹立了八開南部地區(qū)“苗族習(xí)俗改革簡介碑”，內(nèi)容如下：

八開南部地區(qū)苗族習(xí)俗改革，以國家《憲法》、《民族區(qū)域自治法》和《黔東南州自治條例》為依據(jù)，為適應(yīng)現(xiàn)代文明發(fā)展的需要，促進本支系苗族村寨的和諧與發(fā)展，決定廢除舊的栽巖榔規(guī)，制定新的榔規(guī)。新的榔規(guī)涉及婚育、喪葬、賀新屋、嬰兒滿月、鼓臟節(jié)、文化教育、衛(wèi)生等方面的習(xí)俗改革，共10章53條。

參與這次習(xí)俗改革的村寨有：計劃鄉(xiāng)的加兩村、加去村、計劃村、污略村、加化村、擺底村、計懷村、擺拉村、擺王村、加宜村、八開鄉(xiāng)的擺賴村、高雅村、黨秧村、亞類村、分懂村、擺奶村、擺柳村；定威鄉(xiāng)的計水寨、公挑寨、大擺頭寨；興華鄉(xiāng)的擺喬村；水尾鄉(xiāng)的下拉力寨等18村50余寨。

二OO九年三月二十一日，參與習(xí)俗改革的各苗族村寨派出代表，在計劃鄉(xiāng)所在地加兩村召開習(xí)俗改革議榔大會，表決通過《榔規(guī)改革規(guī)程》。

八開南部地區(qū)《苗族習(xí)俗榔規(guī)改革規(guī)程》已呈送榕江縣苗學(xué)會、民政局、檔案局、民宗局和八開鄉(xiāng)、計劃鄉(xiāng)、水尾鄉(xiāng)、興華鄉(xiāng)、定威鄉(xiāng)人民政府和參與習(xí)俗改革的各村寨。

八開南部地區(qū)十八村五十余寨

二OO九年三月二十一日 立

在對此次榔規(guī)改革所做的幾點說明中更能反映出苗族村寨所出現(xiàn)的實際問題：

“一、關(guān)于婚姻習(xí)俗改革說明。(一)由于在我們本支系苗族男女青年中尚未達到國家規(guī)定的婚齡結(jié)婚和近親結(jié)婚、早婚早育相當多，導(dǎo)致本支系苗族人身體素質(zhì)、文化素質(zhì)、智力等相對低下。主要表現(xiàn)為個頭越來越矮小，身體越來越虛弱，智力越來越低下，還有不執(zhí)行計劃生育，超生、強生、早生、逃生的現(xiàn)象尤為嚴重。只有改革，執(zhí)行國家的法律，達到婚齡結(jié)婚、合法結(jié)婚和計劃生育，方能達到優(yōu)生優(yōu)育，提高苗族人口素質(zhì)，為國家培養(yǎng)優(yōu)秀人才。(二)搶親特別嚴重，導(dǎo)致一方不情愿，在父母的逼迫之下，雖然勉強結(jié)婚，但終身埋怨，思想情緒包袱重，不安心生產(chǎn)和治理家業(yè)，造成家庭生活等各個方面均長期處于低等生活水平。搶親屬違法行為，要堅決取締和打擊。取締后，使男女青年自由戀愛結(jié)婚，方能舒心，也才合法，給男女青年提供一個戀愛選擇空間和平臺，以促進本支苗族事業(yè)全面發(fā)展。農(nóng)村離婚案件之多，村級領(lǐng)導(dǎo)大部分精力花在調(diào)處婚姻糾紛上。改革之后，離婚均由鄉(xiāng)民政股或法院來調(diào)解裁決，方能符合法律手續(xù)，村級組織無權(quán)判決離婚，只能做婚姻調(diào)解。

二、關(guān)于文化教育衛(wèi)生習(xí)俗改革說明。由于自然條件限制，大部份苗族人民居住在高山上。到現(xiàn)在為止，90%的父母和適齡兒童不重視文化教育工作，早早就輟學(xué)打工和重男輕女，男孩子送去學(xué)校，姑娘就留在家做家務(wù)，再有只強調(diào)困難，不知沒有文化的愚昧，有錢不送子女入學(xué)也不想辦法找錢送子女入學(xué)，導(dǎo)致人的素質(zhì)低下。改革之后，你不送子女入學(xué)，重男輕女，不完成國家義務(wù)教育規(guī)定的，要受處罰。只有這樣才能達到個個進學(xué)堂，人人有文化，從中提高苗族人民文化素質(zhì)，為國家培養(yǎng)優(yōu)秀人才，為苗族爭氣，為民族爭光。

三、關(guān)于處罰的說明。(一)從總的條文規(guī)定看，處罰是比較輕的，以教育為主，但不處罰也不行，只有處罰才能使榔規(guī)得到遵守和執(zhí)行，誰違背就得處罰誰，逼起本支系苗族人民去遵守，去發(fā)奮，去努力；只有這樣才能促進苗族的振興與發(fā)展。不處罰很難達到目的，講是苗族習(xí)俗改革，實際上就是本支苗族的自我革命，只有革命才有創(chuàng)新和進步，否則就會永遠落后。(二)處罰的現(xiàn)金和物資，一部分用來補助執(zhí)行榔規(guī)人員的誤工費，這有利于發(fā)揮執(zhí)行榔規(guī)人員的積極性；大部分作為村寨集體積累，主要用來獎勵培養(yǎng)子女有功人員和支助貧困生上學(xué)，做到取之于民，用之于民?！?/p>

三、近年來司法機關(guān)對“搶婚”案件的處理及其“困惑”的法理分析

民族自治地方司法具有特殊性。黔東南苗族侗族自治州苗侗民族占到了90%以上，司法更具特殊性。司法機關(guān)工作人員所理解的“國家法”與苗族村寨群眾在改變了原有的婚姻習(xí)慣法傳統(tǒng)規(guī)則后所引起的“特殊沖突”，這成為基層司法實踐中面臨的新“困惑”。

個案五：凱里市三棵樹鎮(zhèn)潘家之女14歲，在三棵樹鎮(zhèn)某中學(xué)讀初中二年級。2010年2月13日，是漢族的除夕，根據(jù)這一片區(qū)的風俗習(xí)慣，苗族不過漢族的春節(jié)，潘某被同學(xué)邀請到同學(xué)家去玩，第二天就和村寨里其他一些人在一塊玩，沒想到被同村寨的一名18歲的男青年楊某看到，當晚就把她騙到自己家去玩，剛走到家門口，楊某的家人和親友就開始放鞭炮，強行成親。正值過年的時候，家長也沒在意，以為小孩在什么地方玩，后來被人通知才知道，無奈之下，女孩的母親趕緊打電話給遠在廣東東芝打工的丈夫打電話，潘某的父親從廣東連夜趕了回來，回來之后立馬到對方家里去交涉，但沒有任何結(jié)果，潘某之父只好到派出所去報案，派出所的干警聽完潘某之父敘述之后，明確表示不是刑事案件，不能立案。潘某之父想不通，明明是強奸的犯罪行為，為什么不給立案？潘某被從楊某家領(lǐng)回來后，整天神情恍惚，無心學(xué)習(xí)。潘某整個家族都很生氣，認為現(xiàn)在已經(jīng)是新的世紀，“搶婚”的婚姻習(xí)慣法規(guī)則早已不能適用，不能因為大家是苗族就通過這個婚姻習(xí)慣法規(guī)則，另外就是適用，他家的女兒也還太小，才14歲還在上學(xué)，現(xiàn)在這個年代已經(jīng)不用這種方式成婚，就是他們那個年代1995年左右也沒有上來就開始搶的，也要最少見幾次面，對幾次山歌雙方都同意的情況下才可以。雖然兩個寨子之間互為通婚，也是老親戚，但此時也顧不了那么多了，只能用法律來保護自己女兒的名譽。如果公安一直不處理的話，就只能采用當?shù)赝ǔＫ玫姆椒▉硖幚恚麄兗易逵?0多戶，大家集體出動去楊某家講理，如果對方不給一個合理的賠償，就扒他家的房，拉他家的豬、牛來請酒謝罪。

這個案例是司法機關(guān)工作人員所理解的“國家法”與苗族村寨群眾在改變了原有的婚姻習(xí)慣法傳統(tǒng)規(guī)則后所引起的“特殊沖突”。如同霍貝爾所說的那樣：“法是一種社會規(guī)范，當它被忽視或違犯時，享有社會公認的特許權(quán)的個人或團體，通常會對違犯者威脅使用或事實上使用人身的強制。”[5] P30苗族民族不但對“搶婚”方式而報案處理，而且還對執(zhí)法司法機關(guān)對其他處理方式不滿時也積極采取措施，尋求救濟。在這一轉(zhuǎn)變過程中，黔東南苗族婚姻習(xí)慣法逐步向國家法靠攏，而與之相對應(yīng)的則是國家司法機關(guān)工作人員與苗族民眾積極改造自我，融入現(xiàn)代社會，強烈要求改變自身所處的司法環(huán)境，要求司法機關(guān)懲處違法犯罪的人員之間的矛盾?，F(xiàn)在的司法實踐中司法人員卻存在著一種認識上的誤區(qū)，把凡是與婚姻習(xí)慣法規(guī)則相關(guān)的案件，一律謹慎對待，慎重行事，能拖則拖，希望通過拖的方式來讓民眾自己去消解矛盾，化解糾紛。并沒有認識到經(jīng)濟發(fā)展所帶來的社會文化、生活方面所體現(xiàn)的變遷，這種法律多元的價值判斷標準也需要及時提高。真正做到張冠梓教授所說的：“在當代中國廣大的民族地區(qū)和社會，法律多元主義的格局一直是這些地區(qū)法律文化的實質(zhì)特征之一。如何實現(xiàn)各種法律淵源上的調(diào)適，即如何既可滿足國家對法的統(tǒng)一性的要求，又保有各民族法律傳統(tǒng)的自我獨立與合理繼受，或者說如何恰當?shù)靥幚矸ǖ膰覍傩耘c民族屬性之間的關(guān)系尺度，是一個令古今中外的政治家和法律家都頗費思量的問題?！盵6]P366而“歷史和基本國情決定了我國解決民族問題只能走民族區(qū)域自治的道路，這是解決民族問題的中國模式。民族自治與區(qū)域自治相結(jié)合的民族區(qū)域自治法律制度賦予少數(shù)民族地方‘變通補充權(quán)’，體現(xiàn)了國家充分重視和保障少數(shù)民族管理本民族內(nèi)部事務(wù)的權(quán)利。它與實行各民族平等、團結(jié)、共同繁榮的原則和國家法制統(tǒng)一原則是一致的”。[7]而這種變通在黔東南苗族侗族自治州卻有著深遠意義。司法機關(guān)工作人員要高度重視這一婚姻習(xí)慣法變化與市場經(jīng)濟因素影響這一大的形勢，適應(yīng)時代發(fā)展變化的情況，提高思想認識。司法機關(guān)更要適時改變工作作風，根據(jù)經(jīng)濟形勢的變化改變固有的看法和意見，大膽轉(zhuǎn)變工作思路，對這種觸犯刑事法律的案件積極立案，解決苗族村寨的糾紛，避免超越法律的私力救濟發(fā)生，化解社會上潛在的不穩(wěn)定因素。

個案六：1993年8月，家住貴州省雷山縣郎德鎮(zhèn)某苗族村寨的潘某看上了前往他們村寨走親的王某，把15歲的王某搶去強行成婚?；楹笕靸?nèi)潘某家人派人送信到凱里市的王某家，王某家人不同意，但此時“生米做成熟飯”，王家也很無奈，只好在財禮上多要一些。王家借此向潘某索要財禮8000多元。婚后，王某因年小不懂事，事事聽潘某家人和潘某的話。但因王某年齡太小，結(jié)婚一年后并未生小孩，潘某及其家人就很不滿意，時時責罵又多次動手打人。王某在家人的鼓勵下于1996年5月份以受到家庭暴力為由起訴到雷山縣人民法院，要求分割雙方財產(chǎn)并解除同居關(guān)系。

相對于民間的自我救濟方式相比，司法機關(guān)在處理民族婚姻習(xí)慣法規(guī)則下的“搶婚”案件時，則表現(xiàn)的顧慮重重。通過法院的判決書可以看出法官在處理該案時的獨特方式。法官根據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定一方面明確指出潘某與王某屬于非婚同居，對兩人進行了批評教育；另一方面則對民族婚姻習(xí)慣法規(guī)則避而不談，巧妙地避開了法律上的“尷尬”。法官對婚姻習(xí)慣法談也不好，不談也不好，只要找到一個法律上的依據(jù)，一筆帶過，然后開始處理雙方財產(chǎn)糾紛。家庭暴力方面因為王某在潘某家生活，一個關(guān)鍵證據(jù)村委會自然不會給她這個“外人”出具，王某又沒有派出所的出警證明。除此之外，作為證據(jù)的證人證言全是王某家人親戚，證據(jù)方面有欠缺，不足以證明。而8000元財禮的問題，雙方都沒有爭議，法院又依婚姻法判決王某歸還潘某。在這場訴訟中，王某解除了與潘某的婚姻關(guān)系，卻失去了財產(chǎn)，也沒有得到一分錢的補償。

在黔東南苗族婚姻習(xí)慣法 “搶婚”的變異與流失中，市場經(jīng)濟因素起著重要作用。在調(diào)查中各個苗寨都在為發(fā)展經(jīng)濟而努力，筆者在劍河縣新光村調(diào)查時就看到這樣一份申請文件——《關(guān)于要求資助舉辦紅繡文化節(jié)活動經(jīng)費的申請》：“我新光村是紅繡文化遺產(chǎn)地之一，手工藝獨特，民族節(jié)日豐富。千百年來，紅繡文化和民族習(xí)俗一直流傳至今，吹蘆笙、斗牛、跳蘆笙舞、唱苗歌等已成為民族娛樂和民族交流的主要方式，為了保護和傳承苗族紅繡文化，打造紅繡原生態(tài)民族旅游村，拉動農(nóng)村經(jīng)濟，實現(xiàn)農(nóng)民增收、致富，村兩委決定于農(nóng)歷‘二月二’舉辦南寨鄉(xiāng)新光村紅繡文化旅游節(jié)。但是，我村經(jīng)濟困難，特向上級申請資助活動經(jīng)費為謝！新光村黨支部、新光村委員會。二O一0年三月三日?！庇械膶W(xué)者就認為：“農(nóng)村經(jīng)濟主要是自然經(jīng)濟為主的經(jīng)濟模式，商品經(jīng)濟不發(fā)達，苗族習(xí)慣法主要是在村寨發(fā)揮作用，地方經(jīng)濟的發(fā)展因素不會對習(xí)慣法文化形成大的沖擊，習(xí)慣法文化還會長期存在下去，國家經(jīng)濟的發(fā)展，科學(xué)技術(shù)的進步，必然會影響到苗族習(xí)慣法的變遷進程。”[8]而“通過田野調(diào)查的方法發(fā)掘出更深的民族法文化，在經(jīng)濟快速發(fā)展，民族習(xí)慣法元素逐漸消失的時期，在現(xiàn)時期有重要的意義?！盵4] P215黔東南苗族婚姻習(xí)慣規(guī)則與國家法在某些方面存在著沖突，加深對民族婚姻習(xí)慣法的了解和更深層次的認知，有助于國家法在少數(shù)民族地區(qū)更好地實施，也有利于我國少數(shù)民族地區(qū)的婚姻司法實踐活動的正常展開。在分析市場經(jīng)濟因素對黔東南苗族習(xí)慣法“搶婚”的變異與流失時，一定要把握住“大變化，小穩(wěn)定”的關(guān)系，才能做出正確的分析判斷。同時在司法實踐中探討國家法與民族法的關(guān)系，，為推動貴州的法制建設(shè)盡微薄之力，這是本文的意義所在。

注釋：

① 為了教學(xué)工作的需要，從2009年6月30日起本文作者李向玉到貴州省洲聯(lián)合律師事務(wù)所從事兼職律師工作。文中大部分資料來源于筆者所兼職從事律師工作的貴州省洲聯(lián)合律師事務(wù)所。半年的時間先后辦理了60多個案件，代理的主要案件以相鄰權(quán)糾紛和婚姻糾紛為主，辦案的地域范圍主要在黔東南州和鄰近的湖南省懷化市，這為筆者2009年所獲得的教育部人文社會科學(xué)研究青年項目《黔東南苗族婚姻習(xí)慣法與國家法的沖突與調(diào)適》(批準號：09YJC820049)課題研究提供了豐富的資料來源。在筆者到律師事務(wù)所兼職的半年多里，解答和代理有關(guān)“搶婚”等與苗族婚姻習(xí)慣法規(guī)則相關(guān)的案例就多達40個左右，其他律師也辦理了大量的婚姻沖突方面的案件，這都具有一定的代表性。

② 這在筆者的司法實踐中可以明顯反映出來。筆者所在的洲聯(lián)合律師事務(wù)所是黔東南州內(nèi)人數(shù)最多的一個律師事務(wù)所，擁有26名專、兼職律師，每年辦理各類案件200件左右，是省級文明律師事務(wù)所。洲聯(lián)合律師事務(wù)所辦公地點位于黔東南苗族侗族自治州人大辦公樓前面居民樓內(nèi)，由于律師事務(wù)所位置的特殊性，前來咨詢的人比較多。

③ 2010年1月20日，筆者讀研究生時的一個苗族同學(xué)結(jié)婚，我前去賀喜，親身體會了這種“搶婚”演化成的苗族村寨婚姻習(xí)慣法規(guī)則下的這種婚姻締結(jié)儀式。該同學(xué)通過選調(diào)考試到黔東南州內(nèi)某縣法院工作，結(jié)婚儀式在老家村寨舉行。結(jié)婚的儀式照例為晚上，下午6點左右迎親的車隊到達村寨山下，新郎便象征性地從送親的娘家人中“搶”出新娘，真正的結(jié)婚儀式要更晚一些才能正式開始。這種結(jié)婚儀式也給我們這些有工作的同學(xué)造成了些許不便，因為結(jié)婚的正餐在晚上，一群來自凱里、貴陽的同學(xué)一整天都沒吃什么飯，和前來幫忙的村寨苗族群眾一樣，以“粑粑”充饑。

④ “玩馬郎”是苗族年輕人在婚前戀愛階段的一種交朋結(jié)友的活動。也可以看作是苗人青春期文化的一種制度。苗語叫做“游方”(You Fang)。在過去，“玩馬郎”必須到一種特別的地方“馬郎場”去進行。每個寨子的附近都有“馬郎場”。一到晚上，串寨的小伙子們來到某個寨子里面，用打口哨的方式告訴寨子里的姑娘，他們來了。在家中的姑娘聽到信號后，連忙抓緊時間把家里的事情做完，涮鍋洗碗、安排弟妹睡覺，一切都做妥以后，就溜出家門，約上幾位要好的姊妹，來到寨前或寨后的“馬郎場”。參見王良范：《千家苗寨的故事》，中國文聯(lián)出版社2002年版。

⑤ 這是筆者所代理過的一個刑事案件，一審時因為當事人知道太晚，沒有請律師，開完庭之后，筆者為他所寫的一份《關(guān)于熊某情況的幾點說明》，詳細介紹了本案的相關(guān)情況，最后一審法院采納了筆者的意見，判處熊某有期徒刑3年，為故意傷害致人重傷的最低刑。

⑥ 凱里市為黔東南苗族侗族自治州首府所在地的縣級市，是黔東南州內(nèi)唯一的一個縣級市，經(jīng)濟情況比其他15個縣要好得多，而其他15個縣收均為國家級貧困縣。

⑦ 貴州省洲聯(lián)合律師事務(wù)所為黔東南州司法局直屬所，是黔東南州規(guī)模最大的的所之一，無論是律師人數(shù)、受案數(shù)量、均排在黔東南州律師事務(wù)所的前幾名。該所的另一個突出特點就是律師的來源和構(gòu)成。一方面來自于法院、檢察院、公安等執(zhí)法機構(gòu)的退休人員，年齡較大、人脈很廣、案源多；另一方面則是來源于州內(nèi)幾所大專院校，擁有法學(xué)博士、碩士學(xué)位的高學(xué)歷律師較多。

⑧ 開庭時的對各基層法院法官、庭長的調(diào)查記錄。這從筆者到黔東南州各縣立案時所查的分案情況登記簿所看，是真實可信的。

⑨ 如在2010年2月黔東南州人大開會期間，眾多網(wǎng)友上網(wǎng)留言。摘錄兩位網(wǎng)友留言如下：

如jianyan (人口計生) 發(fā)表于 2010-2-26 15:09:20 IP地址：218.201.249. 呼吁各位人大代表和政協(xié)委員及州計生委向州人代會建議制定《婚姻法》的變通規(guī)定，將男20歲，女18歲視為合法婚姻……因為我們少數(shù)民族自治地區(qū)大部分是落后的，15、16歲初中畢業(yè)就外出務(wù)工，18、19歲就結(jié)婚生育，從而給計劃生育帶來較大的影響，這也使我州計生工作落后于其他地州市。同時早婚早育也增加了政府與群眾的矛盾，為此，建議州人代會根據(jù)“《婚姻法》第五十條： 民族自治地方的人民代表大會有權(quán)結(jié)合當?shù)孛褡寤橐黾彝サ木唧w情況，制定變通規(guī)定”。

網(wǎng)友:基層 (民政局) 發(fā)表于 2010-2-26 14:52:01 IP地址：218.201.249.

建議州人代會制定《婚姻法》的變通規(guī)定，將我們民族自治地區(qū)的婚齡適當下調(diào)，男為20歲，女為18歲……因為我們黔東南是少數(shù)民族自治地區(qū)，由于受到幾千年封建思想的影響，早婚早育還比較多，從而給計劃生育工作帶來較大的影響，因為我們民族地區(qū)孩子15、16歲初中畢業(yè)，未能上高中就外出打工，18、19歲就結(jié)婚生育，從而給計劃生育工作帶來較大的影響。政府在計劃生育工作中也與群眾發(fā)生一定的矛盾，為進一步減少矛盾，更加符合少數(shù)民族落后地區(qū)實際，建議州人代會根據(jù)《婚姻法》第五十條的規(guī)定，制定變通規(guī)定。載于http://www.qdn.cn/news/Special/klsalhbd/2h/Index1.asp，最后訪問日期，2010-04-25。

⑩ 這為筆者2010年2月份所代理的一個離婚案件，根據(jù)當事人講述所寫，忠實于當事人的意思表達。

2008年3月9日在達地水族鄉(xiāng)調(diào)查時該鄉(xiāng)政法委書記楊戴云介紹。

[1] 高其才.中國少數(shù)民族習(xí)慣法研究[M].北京：清華大學(xué)出版社，2003.

[2] 李 鳴.中國民族法制史論[M].北京：中央民族大學(xué)出版社，2009.

[3] 劉 鋒.巫蠱與婚姻——黔東南苗族婚姻中的巫蠱禁忌[D].云南大學(xué)博士論文，2003.

[4] 李向玉.市場經(jīng)濟因素影響下的黔東南苗族習(xí)慣法變異與流失——以凱里周邊兩個苗族鄉(xiāng)區(qū)標志性人和事物為例[A]．謝暉，陳金釗.民間法(第九卷) [C]．濟南：山東人民出版社，2010.

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RobbingWeddingCustomsandtheTreatmentwithFolkLaw——ConfusionofJudicialPracticeinSouth-eastofGuizhou

LiXiang-yuXuXiao-guang

(Kaili College, Kaili Guizhou 556000)

Robbing Wedding is the most prominent marriages customary law of Miao in South-east of Guizhou Province, in which involved with long-term closed environment, and directly associated with the needs of the productive forces of agriculture in special society. But with the development and changes in economic conditions, many unique marriage customary law of Miao is gradually changed, and followed by the increasing divorce rate building on Marriage Rush family before nineties of the twentieth century; on the other hand, the ideology of the state judiciary has not changed, accordingly, it is becoming a new conflict: the judiciary staff understanding of State Law and the Miao people in the village to change the original customary law of marriage caused by the traditional rules of special conflict, leading to the collision frequently.

South-east of Guizhou; robbing wedding customs; modern left; judicial practice

1002—6274(2010)06—088—08

DF08

A

本文為2009年教育部人文社會科學(xué)研究青年項目《黔東南苗族婚姻習(xí)慣法與國家法的沖突與調(diào)適》(09YJC820049)的階段性研究成果。

李向玉(1981-)男，河南洛陽人，碩士，凱里學(xué)院馬列部教師，研究方向為民族法學(xué)、中國法制史；徐曉光(1958-)，男，遼寧盤錦人，法學(xué)博士，凱里學(xué)院教授、副院長，貴州省原生態(tài)民族文化研究中心主任，研究方向為民族法學(xué)、中國法制史。

(責任編輯：張保芬)