師福東

（水利部松遼水利委員會，吉林 長春 130021）

建筑工程依法實行招標(biāo)發(fā)包是我國建設(shè)工程承包合同訂立的最主要的方式。招標(biāo)、投標(biāo)制度，是以招標(biāo)的意思表示，使投標(biāo)競爭者分別提出有利條件，而由招標(biāo)人選擇其中最優(yōu)秀者與之訂立合同，使其成為承包人的法律制度。其實質(zhì)為要約邀請到要約和承諾的訂約過程。

1 招投標(biāo)工作的原則

建設(shè)工程的招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開 、公平、公正和誠實信用的原則。這是保障招投標(biāo)活動規(guī)范、有序進行的核心，也是招投標(biāo)活動最基本的原則。

（1）公開原則，包括公開招標(biāo)的信息、開標(biāo)的程序、評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)以及中標(biāo)的結(jié)果等方面。這是保證公平競爭的重要前提。

（2）公平原則，就是要求給予所有投標(biāo)競爭者平等的機會，使其享有同等的權(quán)利并履行相應(yīng)的義務(wù)，不歧視任何一方，不能差別對待。

（3）公正原則，是指招標(biāo)人必須按同一標(biāo)準(zhǔn)對待投標(biāo)人，客觀進行評標(biāo)，以選出最優(yōu)的中標(biāo)人。

（4）誠實信用原則，從實質(zhì)上講，不是一般的法律條款，而是帝王條款，是君臨所有法城的條款。在招投標(biāo)領(lǐng)域中，該原則要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以誠實、善意的態(tài)度行使權(quán)力，履行義務(wù)，不得弄虛作假。從而維護雙方的利益平衡，以及自身利益與社會利益的平衡。

2 建設(shè)項目招標(biāo)的范圍

在我國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目，包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須依法進行招標(biāo)：

（1）大型基礎(chǔ)設(shè)施項目。關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項目的范圍包括：①煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；②鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目；③郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項目；④防洪、灌溉、排澇、引（洪）水、灘涂治理、土水保持、水利樞紐等水利項目；⑤道路、橋梁、地鐵和輕軌交通，污水排放及處理，地下管道，公共停車場等城市設(shè)施項目；⑥生態(tài)環(huán)境保持項目；⑦其他基礎(chǔ)設(shè)施項目。

（2）公用事業(yè)項目。關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括：①供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；②科技、教育、文化等項目；③體育、旅游等項目；④衛(wèi)生、社會福利等項目；⑤商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房；⑥其他公用事業(yè)項目。

（3）全部或部分使用國有資金投資的項目。使用國有資金投資項目的范圍包括：①使用各級財政預(yù)算資金的項目；②使用納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金的項目；③使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目。

（4）國家融資的項目。使用國家融資項目的范圍包括：①使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目；②使用國家對外借款或者擔(dān)保所籌資金的項目；③使用國家政策性貸款的項目 （例如使用國家開發(fā)銀行、中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行、中國進出口銀行等政策性銀行的貸款）；④國家授權(quán)投資主體融資的項目；⑤國家特許的融資項目。

（5）使用國際組織或外國政府資金的項目。使用國際組織或者外國政府資金的項目范圍包括：①使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目；②使用外國政府及其機構(gòu)貸款資金的項目；③使用國際組織或者外國政府授助資金的項目。

3 可以不進行招標(biāo)的情形

依據(jù)我國法律法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)實行招標(biāo)而可以不招標(biāo)的范圍包括：

（1）涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金，實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標(biāo)的項目，按照國家規(guī)定可以不進行招標(biāo)。

（2）建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的，經(jīng)項目主管部門批準(zhǔn)，可以不進行招標(biāo)。

（3）工程有下列4種情形之一的，經(jīng)縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)，可以不進行施工招標(biāo)。①停建或者緩建后恢復(fù)建設(shè)的單位工程，且承包人未發(fā)生變更的；②施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的；③在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更的。

4 建設(shè)項目招標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)

工程建設(shè)招標(biāo)范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項目，包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等采購，達到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進行招標(biāo)：

（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的。

（2）重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的。

（3）勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的。

（4）單項合同估算價低于（1）、（2）、（3）項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。

依據(jù)我國法律、法規(guī)規(guī)定，任何單位和個人不得將依法必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他方式規(guī)避招標(biāo)。

在實踐中，根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定不屬于必須實行招標(biāo)的工程項目范圍，以及沒有達到必須實行招標(biāo)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)工程可以不進行招標(biāo)。這類項目選擇何種發(fā)包方式，由項目法人自主決定。如果采用招標(biāo)發(fā)包的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的程序和方法組織招標(biāo)。

凡按照規(guī)定應(yīng)該招標(biāo)的工程不進行招標(biāo)，應(yīng)該公開招標(biāo)的工程不公開招標(biāo)的，招標(biāo)單位所確定的承包單位一律無效。

5 編制招標(biāo)文件

招標(biāo)文件是規(guī)范整個招標(biāo)過程，確定招標(biāo)人與投標(biāo)人權(quán)利義務(wù)的重要依據(jù)。其內(nèi)容是確定招標(biāo)人與投標(biāo)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。招標(biāo)文件中規(guī)定的各種具體條件，潛在投標(biāo)人都必須按照其規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)和要求進行投標(biāo)。如果投標(biāo)人一旦參加投標(biāo)，則意味著其接受招標(biāo)人的各項要求。另外，招標(biāo)文件還是招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人訂立合同的基礎(chǔ)。招標(biāo)文件不僅包括招標(biāo)項目的技術(shù)要求、投標(biāo)報價要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等實質(zhì)性的要求和條件，還包括簽訂合同的主要條款。中標(biāo)的投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。并且在中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立合同。因此，在編制招標(biāo)文件時應(yīng)當(dāng)注意以下問題：

（1）招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向性或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。否則與公平原則相悖，應(yīng)予以禁止。

（2）應(yīng)當(dāng)保證招標(biāo)文件內(nèi)容的完備、準(zhǔn)確，因為招標(biāo)文件是確定招標(biāo)投標(biāo)基本步驟與內(nèi)容的基本文件，直接關(guān)系到整個活動的成敗。在實踐中，必須保證招標(biāo)文件包含招標(biāo)項目的所有實體要求和簽訂合同主要條款。同時，招標(biāo)文件的措辭表達應(yīng)當(dāng)清楚、確切、避免發(fā)生歧義。

（3）國家對招標(biāo)項目的技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)有規(guī)定的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照其規(guī)定在招標(biāo)文件中提出相應(yīng)要求。

（4）招標(biāo)項目需要劃分標(biāo)段，確定工期的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)合理劃分標(biāo)段，確定工期，并在招標(biāo)文件中載明。在具體的實務(wù)工作中，由于工程建設(shè)項目的種類和特點以及所處的階段的不同，招標(biāo)文件的內(nèi)容也有所不同。

6 建設(shè)工程招標(biāo)的方式

招標(biāo)一般分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。

（1）公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)，也稱無限競爭性招標(biāo)。采用這種招標(biāo)方式可以為所有符合條件的承包商提供一個平等競爭的機會，發(fā)包方有較大的選擇空間，有利于降低工程造價，提高工程質(zhì)量和縮短工期。但是招標(biāo)可能導(dǎo)致招標(biāo)人對資格預(yù)審和評標(biāo)工作量加大，招標(biāo)費用增加；同時也使投標(biāo)人中標(biāo)機率減少，從而增加其投標(biāo)前期風(fēng)險。

（2）邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)，也稱有限招標(biāo)。采用這種招標(biāo)方式，由于被邀請參加競爭的投標(biāo)者數(shù)量確定，且一般為數(shù)不多，因此，不僅可以節(jié)省招標(biāo)費用，而且能提高每個投標(biāo)者的中標(biāo)機率，所以對招標(biāo)、投標(biāo)雙方都有利。