呂振彪，張志彬，苑長春

(1.大慶地區(qū)防洪工程管理處，黑龍江大慶163000;2.大慶筑安建工集團(tuán)有限公司，黑龍江大慶163300)

1 前言

工程建設(shè)是關(guān)系到國計(jì)民生的重要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。由于建設(shè)工程項(xiàng)目的專業(yè)性、技術(shù)性都很強(qiáng)，而工程建設(shè)往往資金需求量大，生產(chǎn)周期長，技術(shù)水平要求高，一旦發(fā)生問題，將給國家和人民的生命財(cái)產(chǎn)安全造成極大損失。所以每個(gè)工程項(xiàng)目的質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)效益，對(duì)國家和社會(huì)發(fā)展有著長期的、重要的影響，與廣大人民群眾的生產(chǎn)生活和生命財(cái)產(chǎn)安全密切相關(guān)。因此，工程建設(shè)的法人單位都要與承包施工單位、委托監(jiān)理、質(zhì)量檢測(cè)等單位簽訂有法律約束的合同，履行合同管理顯得尤為重要。

2 建設(shè)工程施工合同的法律特征

《合同法》第二百六十九條規(guī)定:“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付合同價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括勘察、設(shè)計(jì)、施工合同?！?/p>

建設(shè)工程合同具有以下法律特征:

1)合同的主體以法人為主。工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)發(fā)包的招標(biāo)人，通常為該項(xiàng)建設(shè)工程的投資主體即項(xiàng)目業(yè)主;國家投資的工程建設(shè)項(xiàng)目，招標(biāo)人通常為依法設(shè)立的項(xiàng)目法人或項(xiàng)目的建設(shè)單位。

2)建設(shè)工程合同的標(biāo)的是建設(shè)工程。建設(shè)工程不能是其他標(biāo)的物，而是不可以移動(dòng)的不動(dòng)產(chǎn)工程，并長期存在和發(fā)揮效用，事關(guān)國計(jì)民生的大事，這正是其標(biāo)的物的特殊性。

3)國家對(duì)建設(shè)工程實(shí)施應(yīng)用的監(jiān)督和管理。建設(shè)工程一般涉及到投資大、周期長、質(zhì)量要求高的特殊性，對(duì)國家經(jīng)濟(jì)建設(shè)具有重大意義，這些工程建設(shè)項(xiàng)目都要納入國家基本建設(shè)規(guī)劃。因此必須加強(qiáng)嚴(yán)格的監(jiān)督管理。

4)建設(shè)工程合同是有程序性的要式合同，工程建設(shè)合同必須按照規(guī)定的程序進(jìn)行。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，這是由于建設(shè)工程合同履行的特點(diǎn)所決定的，也是國家對(duì)其監(jiān)督管理的需要。

3 建設(shè)工程施工合同的主要內(nèi)容

建設(shè)工程施工合同除了標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、爭(zhēng)議的解決等條款外，還必須具備以下主要條款:

1)建設(shè)工程項(xiàng)目的概況。建設(shè)工程項(xiàng)目概況包括:工程名稱，工程地點(diǎn)，建筑面積，建筑高度，建筑層數(shù)，主要結(jié)構(gòu)類型，設(shè)計(jì)圖紙狀態(tài)，施工用地概況，資金來源，項(xiàng)目批準(zhǔn)文號(hào)，計(jì)劃立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào)，規(guī)劃許可證編號(hào)，工程報(bào)建表編號(hào)。

2)現(xiàn)場(chǎng)勘察。對(duì)現(xiàn)場(chǎng)及其周邊環(huán)境，以及發(fā)包人向承包人提供的根據(jù)有關(guān)勘察所得的水文地質(zhì)資料及與之有關(guān)的可用資料進(jìn)行了認(rèn)真細(xì)致和全面的勘察和檢查的規(guī)定。

3)建設(shè)工程施工當(dāng)事人的責(zé)任。合同主體的權(quán)利和義務(wù)，明確劃分合同主體的職責(zé)范圍，使合同主體能夠各司其職、各盡職責(zé)，將建設(shè)工程順利完成。一旦發(fā)生任何一方不履行合同規(guī)定義務(wù)的情況，應(yīng)按合同規(guī)定的方式處理。這一條款還包含合同主體派駐工地項(xiàng)目組織和執(zhí)行合同代表的職權(quán)范圍，這直接關(guān)系到在工程建設(shè)過程中簽證的有效性問題，一般應(yīng)在合同中不僅明確合同主體代表的姓名及其授權(quán)范圍，還可以在合同中明確其簽證的限額，這樣有利于發(fā)生問題后能夠按約定的職責(zé)范圍及時(shí)解決，不致因權(quán)限不明，呼吸推諉影響工程建設(shè)。

4)工程量計(jì)量原則和工程量核實(shí)確認(rèn)。此條款所述的是工程量計(jì)算規(guī)則，這個(gè)規(guī)則適用于本合同文件下任何性質(zhì)的計(jì)量、計(jì)價(jià)、結(jié)算和支付。本條中提及工程量計(jì)算規(guī)則應(yīng)與準(zhǔn)備工程量清單所使用的規(guī)則相一致，如果在合同執(zhí)行過程中，上述工程量計(jì)算規(guī)則中缺少相對(duì)應(yīng)的計(jì)量規(guī)則或約定，則合同主體之間應(yīng)該商定補(bǔ)充的規(guī)則。

5)工程變更。在工程施工中，當(dāng)招標(biāo)人決定更改合同文件中所描述的工程，使得工程任何部分的結(jié)構(gòu)、質(zhì)量、數(shù)量、施工順序、施工進(jìn)度和施工方法發(fā)生變化，即稱為發(fā)生了“工程變更”。工程變更對(duì)工程項(xiàng)目的質(zhì)量和進(jìn)度，特別是投資帶來較大的影響，有經(jīng)驗(yàn)的承包商常常通過工程變更獲取改變合同價(jià)和工期的機(jī)會(huì)，所以在合同中應(yīng)該特別注意控制工程變更及工程變更的價(jià)格變化。

6)合同價(jià)款與支付。這一條款中首先應(yīng)寫明合同類型(總價(jià)式合同，單價(jià)式合同、成本加酬金等)，并確定工程造價(jià)的依據(jù)、確定工程造價(jià)的方式。同時(shí)，還應(yīng)約定調(diào)整工程造價(jià)的方法、程序和時(shí)間。如果實(shí)行可調(diào)價(jià)格，就應(yīng)當(dāng)明確可調(diào)因素，如工程量增減、招標(biāo)方認(rèn)可的設(shè)計(jì)變更、材料的價(jià)格調(diào)整等。

7)施工監(jiān)理。在合同條款中應(yīng)明確施工監(jiān)理的范圍和內(nèi)容，并明確招標(biāo)方賦予監(jiān)理的監(jiān)理權(quán)限。

8)隱蔽工程驗(yàn)收。

9)安全文明施工和環(huán)保。在合同里應(yīng)明確施工現(xiàn)場(chǎng)安全文明施工的責(zé)任，依據(jù)施工方的安全組織設(shè)計(jì)嚴(yán)格管理，并依照ISO14000標(biāo)準(zhǔn)制定并實(shí)施相應(yīng)的環(huán)保制度和措施。

10)工程竣工驗(yàn)收與結(jié)算。該條款應(yīng)該明確竣工驗(yàn)收的組織和竣工驗(yàn)收和移交應(yīng)滿足的條件，并明確結(jié)算的時(shí)間和方式、方法，即明確是以經(jīng)招標(biāo)方式認(rèn)可的投標(biāo)方提交的結(jié)算報(bào)告書還是以審價(jià)結(jié)果為準(zhǔn)，同時(shí)還應(yīng)明確雙方對(duì)結(jié)算價(jià)格發(fā)生爭(zhēng)議后，解決爭(zhēng)議的方式、時(shí)間，明確由審價(jià)單位進(jìn)行審價(jià)的程序和方法以及審價(jià)的約束力等。

4 簽訂建設(shè)合同應(yīng)注意的問題

4.1 合同主體要有與所從事的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相應(yīng)的資質(zhì)

建設(shè)工程合同的主體必須具有相應(yīng)的資質(zhì)。例如工程承包人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:①有符合國家規(guī)定的注冊(cè)資本;②有與其從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員;③有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)用的技術(shù)裝備;④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

4.2 合同的簽訂應(yīng)具備法定的形式和手續(xù)

合同的簽訂應(yīng)具備的法定形式和手續(xù)，即通過公證、簽證、律師見證、登記備案、內(nèi)部監(jiān)督等方式來預(yù)防不規(guī)范行為的發(fā)生。公證即國家公證機(jī)關(guān)依法證明當(dāng)事人的法律行為和有法律意義的事件、文書的真實(shí)性和合法的行為。鑒證，即合同當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)請(qǐng)求國家行政主管部門或上級(jí)主管部門對(duì)其簽訂合同的真實(shí)性、合法性進(jìn)行鑒定證明的行為。律師見證，即律師事務(wù)所接受當(dāng)事人的委托，指派兩名以上律師對(duì)具體的法律行為或法律事件的真實(shí)性、合法性進(jìn)行證明的行為。登記備案，是指建設(shè)行政管理部門對(duì)當(dāng)事人所簽的合同予以確認(rèn)并登記備案，以保障當(dāng)事人合法權(quán)益的行為。

4.3 工程項(xiàng)目采用平行發(fā)包時(shí)合同特點(diǎn)

發(fā)包人可以就建設(shè)工程的勘察、設(shè)計(jì)、建筑、安裝等工種分別于勘察人、設(shè)計(jì)人、建筑人、安裝人簽訂勘察、設(shè)計(jì)、建筑、安裝合同。在這種合同結(jié)構(gòu)下，各個(gè)合同中的相對(duì)人，即勘察人、設(shè)計(jì)人、建筑人、安裝人分別按照合同的約定對(duì)發(fā)包人復(fù)雜，其相互之間沒有合同關(guān)系。

4.4 工程項(xiàng)目采用聯(lián)合體承包和總分包方式發(fā)包時(shí)合同特點(diǎn)

共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。建設(shè)工程項(xiàng)目對(duì)總承包方按照承包合同的約定對(duì)發(fā)包人負(fù)責(zé);分包人按照分包合同的約定對(duì)總承包人負(fù)責(zé)?？偝邪撕头职司头职こ虒?duì)發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

5 結(jié)束語

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，合同雙方要增強(qiáng)市場(chǎng)意識(shí)、法律意識(shí)、合同意識(shí)、管理意識(shí)、經(jīng)濟(jì)效益意識(shí)，更關(guān)鍵的是要增強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)并學(xué)會(huì)科學(xué)的防范和控制方法。只有這樣才能最大限度地維護(hù)自己的合法權(quán)益，以提高經(jīng)濟(jì)效益，避免和減少經(jīng)濟(jì)損失。

［1］閆桂玲，馬崴.監(jiān)理工程師施工階段的合同管理與協(xié)調(diào)工作［J］. 黑龍江水利科技，2007，35(4):108.

［2］趙文革，宋子福，于翠玲.淺談施工合同變更的處理［J］.黑龍江水利科技，2001，29(2):17.