唐薇（廣東商學(xué)院華商學(xué)院廣東廣州511300）

過失危險(xiǎn)犯的犯罪化初探

唐薇
（廣東商學(xué)院華商學(xué)院廣東廣州511300）

社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要及國(guó)內(nèi)外大量過失危險(xiǎn)犯的立法，表明過失危險(xiǎn)行為犯罪化之趨勢(shì)。本文擬從國(guó)內(nèi)外過失危險(xiǎn)犯比較研究的角度，對(duì)我國(guó)刑法典中的過失危險(xiǎn)犯提出立法完善之建議。

過失危險(xiǎn)犯大陸法系比較立法完善

在立法實(shí)踐中，無論是我國(guó)古代封建刑法，還是97年刑法典中都規(guī)定了過失危險(xiǎn)犯。在我國(guó)刑法理論界，多數(shù)學(xué)者對(duì)過失危險(xiǎn)行為的犯罪化持否定態(tài)度，另外一部分學(xué)者則贊成將過失危險(xiǎn)行為犯罪化。理論的更新必然伴隨爭(zhēng)議而存在，因此對(duì)過失危險(xiǎn)犯犯罪化的再認(rèn)識(shí)給該課題的研究工作又提出了更高的要求，其意義深遠(yuǎn)。

一、大陸法系國(guó)家中的過失危險(xiǎn)犯

大陸法系國(guó)家中，以德國(guó)、日本為代表，對(duì)過失危險(xiǎn)犯作出了較詳細(xì)的規(guī)定。其他國(guó)家如瑞士、法國(guó)、意大利的刑法典中也作了相應(yīng)的規(guī)定。

（一）德國(guó)刑法中的過失危險(xiǎn)犯之規(guī)定

1976年的聯(lián)邦德國(guó)刑法典作為當(dāng)代最新的資產(chǎn)階級(jí)刑法改革成果公布施行，不僅對(duì)大陸法系國(guó)家，而且對(duì)英美法系各國(guó)都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。在該刑法典中關(guān)于過失危險(xiǎn)犯的規(guī)定多達(dá)十幾個(gè)。1998年修訂，1999年1月1日生效的新《德國(guó)刑法典》對(duì)過失危險(xiǎn)犯的規(guī)定更加完善，具體表現(xiàn)為：

1．有關(guān)易燃、易爆及其他危險(xiǎn)物的過失危險(xiǎn)犯。如德國(guó)刑法典第306條（火災(zāi)危險(xiǎn)引起的）規(guī)定：“（1）行為人使他人的：1）易燃的工廠或設(shè)備，2）農(nóng)業(yè)或者喂養(yǎng)經(jīng)濟(jì)的其中存放著其產(chǎn)品的設(shè)備或者工作，3）森林、草原或者沼澤地或者，4）已經(jīng)耕種的田地或者農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的存放在田地上的易燃產(chǎn)品，通過抽煙、明火或者火源，通過丟扔燃燒著的或者閃爍著的物體或者以其他方式處于火災(zāi)危險(xiǎn)之中的，處三年以下的自由刑或者金錢刑。（2）同樣處罰，如果行為人使第1款第1項(xiàng)至第4項(xiàng)所表明的某一物品處于危險(xiǎn)之中和因此給他人的身體或者生命或者具有重要價(jià)值的他人的物品造成危險(xiǎn)。（3）行為人在第1款的情形中過失地行動(dòng)的或者在第2款的情形中過失地造成危險(xiǎn)的，處一年以下的自由刑或者金錢刑。

2．有關(guān)交通運(yùn)輸方面的過失危險(xiǎn)犯。如德國(guó)刑法第315條（危險(xiǎn)地干涉鐵路、船舶或者空中交通）規(guī)定：“（1）行為人通過他：1）毀壞、損壞或者除去設(shè)備或者運(yùn)輸工具，2）設(shè)置障礙，3）提供錯(cuò)誤的標(biāo)志或者信號(hào)或者，4）進(jìn)行類似的，同樣危險(xiǎn)的干涉而妨礙鐵路、懸空鐵道、船舶或者空中的交通安全和因此給他人的身體或者生命或者具有重大價(jià)值的他人的物品造成危險(xiǎn)的，處六個(gè)月以上十年以下自由刑。……（6）行為人在第1款情形中過失地行動(dòng)和過失地造成危險(xiǎn)地，處二年以下的自由刑或者金錢刑?！钡?16條（交通中的酩酊）規(guī)定：“（1）行為人在交通中駕駛交通工具，盡管他由于飲用酒精飲料或者其他醉人的藥物而不能安全地駕駛交通工具的，處一年以下的自由刑或者金錢刑……”等等。

3．其他有關(guān)公共安全的過失危險(xiǎn)犯。如德國(guó)刑法第318條（重要設(shè)施的損害）規(guī)定：“（1）行為人毀壞或者損壞輸水管道、水閘、堤防、攔河壩、水堤或者其他水利建筑物或者橋梁、渡船、道路或者護(hù)堤或者供礦業(yè)貯水、天氣通報(bào)或者工作人員進(jìn)出用的設(shè)施和因此給他人的生命或健康造成危險(xiǎn)的，處三個(gè)月以上五年以下的自由刑?！?）行為人在第1款的情形中1）過失地造成危險(xiǎn)或者，2）過失地行動(dòng)和過失地造成危險(xiǎn)地，處三年以下的自由刑或者金錢刑?！?/p>

（二）日本刑法中的過失危險(xiǎn)犯之規(guī)定

1907年日本刑法典對(duì)過失危險(xiǎn)犯作出了規(guī)定，該法第129條（過失導(dǎo)致交通危險(xiǎn)）規(guī)定：“過失致使火車、電車或者船舶的交通發(fā)生危險(xiǎn)，或者致使火車、電車顛覆或者破壞，或者使船舶顛覆、沉沒或者破壞的，處三十萬以下的罰金?！钡?款規(guī)定：“從事交通業(yè)務(wù)的人犯前項(xiàng)之罪的，處三年以下監(jiān)禁或者五十萬以下罰金。”隨著日本社會(huì)的發(fā)展變化，在陸續(xù)頒布的一些單行刑法和附屬刑法中也規(guī)定了過失危險(xiǎn)犯。例如1971年7月開始實(shí)行的《公害罪法》（關(guān)于危害人體健康的公害犯罪制裁法）第3條（對(duì)過失犯罪的懲罰）第一項(xiàng)規(guī)定：“凡無視業(yè)務(wù)上必要的注意義務(wù)，伴隨著工廠或事業(yè)單位的企業(yè)活動(dòng)而排放有損于人體健康的物質(zhì)，給公眾的生命或身體帶來危險(xiǎn)者，應(yīng)處以2年以下的徒刑或監(jiān)禁，或處以200萬日元的罰金。”

由于1907年的日本刑法本身并非十分理想，所以不斷對(duì)其進(jìn)行修改。1974年制成的《改正刑法草案》對(duì)過失危險(xiǎn)犯的規(guī)定大量增加，具體表現(xiàn)在：1.有關(guān)爆炸物與危險(xiǎn)物犯罪的第175條（過失爆炸、破裂、泄露）規(guī)定：“過失使爆炸物爆炸或者激發(fā)物破裂，導(dǎo)致對(duì)人的生命、身體或者財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生危險(xiǎn)的，處一年以下禁錮或者二十萬元以下的罰金?！?/p>

（三）大陸法系國(guó)家中過失危險(xiǎn)犯規(guī)定之綜述

從上述大陸法系國(guó)家的刑法中關(guān)于過失危險(xiǎn)犯的規(guī)定來看，這些國(guó)家在過失危險(xiǎn)犯的立法方面雖然各有其特點(diǎn)，但也有其共同性，這表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

1．各國(guó)關(guān)于過失危險(xiǎn)犯的規(guī)定與現(xiàn)代科技發(fā)展密切相關(guān)。在經(jīng)濟(jì)技術(shù)尚不發(fā)達(dá)的社會(huì)，因整個(gè)社會(huì)的技術(shù)水平低下，生產(chǎn)生活方式簡(jiǎn)單，過失犯罪案發(fā)較少。即使在過失犯罪發(fā)生的場(chǎng)合，也因事態(tài)較為單純，損失相對(duì)較小。但自產(chǎn)業(yè)革命以來，尤其是20世紀(jì)后半葉以來，隨著現(xiàn)代科技在人類生產(chǎn)、交通、醫(yī)療等領(lǐng)域的廣泛使用，人類在享受著由“必然王國(guó)”進(jìn)入“自由王國(guó)”的巨大福祉的同時(shí)，也遭受著現(xiàn)代科技帶來的種種負(fù)效應(yīng)的煎熬。在這樣的背景下，各國(guó)刑法關(guān)于過失危險(xiǎn)犯的規(guī)定，無不與現(xiàn)代科技成果緊密相聯(lián)，如現(xiàn)代交通、易燃易爆及放射性物質(zhì)、環(huán)境污染等都是現(xiàn)代科技的產(chǎn)物。

2．各國(guó)都把過失危險(xiǎn)犯的范圍限定在危害公共安全罪里面。大陸法系國(guó)家的刑法中關(guān)于過失危險(xiǎn)的規(guī)定，都集中在危害公共安全罪里面。這些犯罪一旦發(fā)生實(shí)害結(jié)果，將會(huì)給社會(huì)上多數(shù)人的人身、生命及重大公私財(cái)產(chǎn)造成重大損失。因此，行為人主觀上的過失，導(dǎo)致使多數(shù)人的人身、生命及重大公私財(cái)產(chǎn)處于危險(xiǎn)之中即威脅公共安全時(shí)，其行為就具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)予以刑事處罰。

二、我國(guó)現(xiàn)行刑法中的過失危險(xiǎn)犯

我國(guó)的刑法理論界一直都認(rèn)為我國(guó)刑法沒有規(guī)定過失危險(xiǎn)犯。通說認(rèn)為：“我國(guó)現(xiàn)行刑法中過失犯罪規(guī)范采用的是嚴(yán)重?fù)p害構(gòu)成?！薄拔覈?guó)刑法中的危險(xiǎn)犯毫無例外的是故意犯，不包括過失犯。”但也有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)存在過失危險(xiǎn)犯的立法例。例如，刑法第330條妨害傳染病防治罪，指違反傳染病防治法的規(guī)定，實(shí)施引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的行為；第332條妨害國(guó)境衛(wèi)生檢疫罪，指違反國(guó)境衛(wèi)生檢疫規(guī)定，實(shí)施引起檢疫傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的行為。

作者認(rèn)為，上述兩個(gè)罪確屬我國(guó)刑法中的過失危險(xiǎn)犯立法，現(xiàn)對(duì)以下兩方面進(jìn)行分析：

（一）兩罪的主觀方面是否是故意

對(duì)于上述兩罪主觀構(gòu)成要件，刑法學(xué)界存在相關(guān)的不同觀點(diǎn)，主要有：1.在主觀方面是故意，即明知應(yīng)當(dāng)接受衛(wèi)生檢疫而逃避檢疫。2.受大陸法系“客觀上的處罰條件”及我國(guó)刑法目的犯的“主觀的超過要素”的啟示，張明楷教授建構(gòu)了一個(gè)置于我國(guó)犯罪構(gòu)成之內(nèi)的“客觀的超過要素”的概念，例如丟失槍支不報(bào)罪造成的嚴(yán)重后果，雖然是構(gòu)成要件，但是不需要行為人對(duì)所造成的嚴(yán)重后果具有認(rèn)識(shí)與希望或放任態(tài)度，造成嚴(yán)重后果便成為超過故意內(nèi)容的客觀要素，屬于客觀的超過要素。同理，他認(rèn)為妨害傳染病防治罪仍屬于故意犯罪，其傳播結(jié)果或傳播危險(xiǎn)結(jié)果便屬于客觀的超過要素。3.大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，過失犯罪的心理本質(zhì)是行為人希望避免結(jié)果，但因違反注意義務(wù)或回避結(jié)果義務(wù)而導(dǎo)致犯罪結(jié)果發(fā)生，應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分行為人對(duì)危害結(jié)果采取的是回避態(tài)度還是容忍態(tài)度。主張根據(jù)弗蘭克公式，對(duì)于認(rèn)為結(jié)果確實(shí)發(fā)生而持回避心理的行為人，即使違反有關(guān)規(guī)定的行為是故意的，也應(yīng)該在主觀上認(rèn)定其為過失，造成結(jié)果危險(xiǎn)狀態(tài)的即可按該罪定罪處罰。

我國(guó)刑法理論上，存在著罪過是以行為人對(duì)于結(jié)果的心理態(tài)度為標(biāo)準(zhǔn)還是以對(duì)行為和結(jié)果的心理態(tài)度為標(biāo)準(zhǔn)的爭(zhēng)論，前者被稱為“一標(biāo)準(zhǔn)”，后者被稱為“雙重標(biāo)準(zhǔn)”，通說的觀點(diǎn)為“雙重標(biāo)準(zhǔn)”。筆者贊同“一標(biāo)淮說”，認(rèn)為刑法中罪過應(yīng)以對(duì)結(jié)果的心理態(tài)度為標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)我國(guó)刑法，犯罪的主觀形態(tài)是故意還是過失，取決于行為人行為時(shí)對(duì)可能引起的結(jié)果的態(tài)度，而不取決于對(duì)行為本身的態(tài)度。

依照上述分析，所以這兩個(gè)罪的主觀方面是過失而非故意。如果行為人故意“引起甲類傳染病傳播或者有嚴(yán)重傳播危險(xiǎn)”或“引起檢疫傳染病傳播或者有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)”，則不能構(gòu)成上述兩罪，而構(gòu)成“以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪”，這一點(diǎn)也得到了我國(guó)司法解釋的相應(yīng)確認(rèn)。

（二）客觀存在的“嚴(yán)重危險(xiǎn)狀態(tài)”是否是犯罪結(jié)果

刑法中的危險(xiǎn)狀態(tài)，也可稱為危險(xiǎn)結(jié)果，但是危險(xiǎn)狀態(tài)是否屬于犯罪結(jié)果，在理論上尚爭(zhēng)議較大。如果危險(xiǎn)狀態(tài)不是危害結(jié)果，那么很難將過失危險(xiǎn)犯統(tǒng)一到過失犯罪的一般理論中，極易引起理論上的混亂。在理論界，危害結(jié)果有狹義說和廣義說兩種主張。例如德國(guó)學(xué)者李斯特就認(rèn)為，“危險(xiǎn)，本身是一種結(jié)果，是發(fā)生于外界的狀態(tài)。是行為時(shí)一般人所能認(rèn)識(shí)或者行為人特別所認(rèn)識(shí)的情況下，侵害的近可能性狀態(tài)?！比毡緦W(xué)者平野龍一也指出，從實(shí)質(zhì)上說，犯罪結(jié)果是指對(duì)法益的侵害與對(duì)法益侵害的危險(xiǎn)。也就是說，危險(xiǎn)就是一種達(dá)到某種態(tài)度的危險(xiǎn)狀態(tài)，危險(xiǎn)本身也是一種危害結(jié)果。這和我國(guó)許多學(xué)者所持的態(tài)度是一致的。因此，對(duì)危害結(jié)果的理解，不能僅理解為實(shí)害結(jié)果，還應(yīng)包括危險(xiǎn)狀態(tài)，危險(xiǎn)犯是一種結(jié)果犯。這樣，過失犯罪的一般理論就可以涵蓋過失危險(xiǎn)犯，過失危險(xiǎn)犯與傳統(tǒng)的過失犯罪理論并不沖突。以此為基礎(chǔ)，我國(guó)刑法總則第15條的規(guī)定與分則中的過失危險(xiǎn)犯立法也相互協(xié)調(diào)，沒有沖突。

三、我國(guó)過失危險(xiǎn)犯的立法完善

（一）立法模式的選擇

筆者認(rèn)為，在確定過失危險(xiǎn)犯的范圍時(shí)，如何處理法益保護(hù)原則與謙抑原則的關(guān)系，是一個(gè)值得認(rèn)真對(duì)待的問題。我國(guó)現(xiàn)行刑法第13條的但書對(duì)所有犯罪的設(shè)立都提出了明確的要求，即只有當(dāng)行為的社會(huì)危害性達(dá)到嚴(yán)重程度，立法上才可能將該行為規(guī)定為犯罪。這樣，在確定過失危險(xiǎn)犯的范圍時(shí)，就不能忽視但書的這一要求。我認(rèn)為應(yīng)規(guī)定具體危險(xiǎn)構(gòu)成，即只應(yīng)在刑法分則的某些重大公共安全與環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域中補(bǔ)充規(guī)定過失行為的具體危險(xiǎn)之構(gòu)成，并且在罪狀描述上，對(duì)于違反注意義務(wù)可加以“嚴(yán)重違反”作為限制條件之一。

（二）法定刑配置之完善

針對(duì)我國(guó)刑法中過失危險(xiǎn)犯的法定刑存在的問題，我認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以完善：

1.縮短自由刑的刑期。情節(jié)相當(dāng)惡劣或者特別重大公共安全領(lǐng)域，如環(huán)境污染犯罪等，可適用3年以下有期徒刑或拘役；一般重大公共安全領(lǐng)域的，可適用管制、拘役或者1年以下有期徒刑。同時(shí)，要堅(jiān)持過失危險(xiǎn)犯的法定刑輕于過失實(shí)害犯與故意危險(xiǎn)犯。

2.增設(shè)資格刑與罰金的適用。資格刑主要適用于業(yè)務(wù)過失的情形，罰金主要適用于非業(yè)務(wù)過失的情形，這樣不僅可以較好地體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，而且也可“有的放矢”，增加針對(duì)性，使刑罰更加行之有效。

3.新罪名的增設(shè)。（1）交通肇事危險(xiǎn)罪：“嚴(yán)重違反交通運(yùn)輸安全法規(guī)，足以使火車、汽車、船只、航空器、電車、高空纜車發(fā)生顛覆、毀壞或者危及他人生命、健康、重大財(cái)產(chǎn)安全嚴(yán)重危險(xiǎn)的，處1年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金，并剝奪業(yè)務(wù)人員5年以下從業(yè)資格。”“單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)人和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！保?）重大食物中毒危險(xiǎn)罪：“嚴(yán)重違反食品衛(wèi)生法的規(guī)定，在食品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)或使用過程中引起重大食物中毒危險(xiǎn)的，處1年以下有期徒刑、拘投或者管制，并處或單處罰金，并剝奪5年以下從業(yè)資格?！薄皢挝环盖翱钭锏?，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)人和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”

責(zé)任編輯：秦利民

[1]高銘暄主編.中國(guó)刑法學(xué)[M].北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社，1989

[2]馬克昌.犯罪通論[M].武漢:武漢大學(xué)出版社,1999

[3]齊文遠(yuǎn)主編.刑法學(xué)[M].北京:法律出版社,1999

[4]劉艷紅主編.刑法學(xué)總論[M].北京:北京大學(xué)出版社,2004

[5]張明楷譯.日本刑法典[M].北京:法律出版社,1998

[6]馮軍譯.德國(guó)刑法典[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2000

[7]陳興良.刑法價(jià)值構(gòu)造[M].北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社,1998

DF6

A

10.3969/j.issn.1009-6922.2010.02.23

1009-6922(2010)02-77-03

2010-04-12

唐薇（1982-），女，苗族，湖北來鳳人，碩士，廣東商學(xué)院華商學(xué)院法學(xué)教師。主要研究方向：中國(guó)刑法。