文◎楊 菁*

“黑摩的”為逃避檢查甩下乘客致死的行為認(rèn)定

文◎楊 菁*

一、基本案情

3月15日下午2點(diǎn)10分左右，在德勝門城樓西側(cè)非機(jī)動(dòng)車道上，一輛黑摩的卸下男女兩名乘客?？删驮谂丝蛣⒛衬尺€沒站穩(wěn)之際，摩的司機(jī)于某某看見有警車駛來，加大油門啟動(dòng)逃離，劉某某隨即被剮倒，頭部著地，當(dāng)場(chǎng)不省人事。劉某某的丈夫無暇追趕，只好大聲呼喊。正在前方100多米執(zhí)勤的一名西城交警意識(shí)到出事，連忙攔截摩的，但摩的躲過交警后加速狂奔，交警當(dāng)即騎上摩托車追趕。于某某見狀，駕駛摩的駛?cè)肽嫘熊嚨捞痈Z。交警加速駛向前方路口，用摩托車將摩的截住，但于某某蹭開摩托車后繼續(xù)逃竄，并趁著紅燈一頭沖進(jìn)胡同不見了蹤跡。劉某某隨后被送到醫(yī)院，經(jīng)診斷，傷情為重型閉合性顱腦損傷，救治無效死亡。

二、分歧意見

第一種觀點(diǎn)：構(gòu)成過失致人死亡罪。該案于某某主觀上有過失，應(yīng)當(dāng)預(yù)見在女乘客尚未下車站穩(wěn)之際，自己加大油門啟動(dòng)逃離的行為可能發(fā)生他人死亡的危害結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠鉀]有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生他人死亡的危害結(jié)果?？陀^上實(shí)施了致劉某某死亡的行為，并且已經(jīng)造成劉某某死亡的結(jié)果，加大油門啟動(dòng)的行為與劉某某死亡結(jié)果存在因果關(guān)系。因此，本案于某某的行為構(gòu)成過失致人死亡罪。

第二種觀點(diǎn)：構(gòu)成交通肇事罪。行為人于某某主觀上應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為可能發(fā)生重大交通事故，已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，因此，行為人主觀上存在過失。依據(jù)《道路安全法》第18條：依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車，經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門登記后，方可上道路行駛。非機(jī)動(dòng)車的外形尺寸、質(zhì)量、制動(dòng)器、車鈴和夜間反光裝置，應(yīng)當(dāng)符合非機(jī)動(dòng)車安全技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。于某某駕駛改裝后非機(jī)動(dòng)車從事交通運(yùn)輸、載人營(yíng)運(yùn)的行為本身違反《道路交通安全法》，客觀上發(fā)生重大交通事故，造成被害人劉某某死亡的危害結(jié)果，且此案的交通事故是發(fā)生在交通過程中，因此符合交通肇事罪的犯罪構(gòu)成要件，構(gòu)成交通肇事罪。

第三種觀點(diǎn)：于某某的行為屬于想象競(jìng)合犯，即于某某的行為觸犯了過失致人死亡和交通肇事兩個(gè)罪名。對(duì)于想象競(jìng)合犯我國(guó)刑法沒有明文規(guī)定，依據(jù)刑法理論，行為人只實(shí)施了一個(gè)犯罪行為，實(shí)際上只存在一個(gè)違法，作為評(píng)價(jià)對(duì)象的只有一個(gè)行為，不應(yīng)該對(duì)其進(jìn)行重復(fù)評(píng)價(jià)，對(duì)想象競(jìng)合科處一個(gè)刑罰是刑罰適用上的合目的性的要求。因此，刑法理論的處理原則是：按照行為所觸犯的罪名中的一個(gè)重罪論處，不以數(shù)罪論處。依據(jù)我國(guó)《刑法》第233條關(guān)于過失致人死亡罪的規(guī)定：“過失致人死亡的，處3年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑。辦法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！蔽覈?guó)《刑法》第133條關(guān)于交通肇事罪的規(guī)定：“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)物遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役；交通肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處7年以上有期徒刑?！庇纱丝梢?，比較過失致人死亡罪與交通肇事罪的法定刑，交通肇事罪最高法定刑為7年以上有期徒刑，過失致人死亡最高法定刑為7年有期徒刑，交通肇事罪法定刑大于過失致人死亡罪。本案中，比較具體犯罪人劉某某的行為應(yīng)當(dāng)適用的量刑，過失致人死亡情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑，劉某某沒有嚴(yán)重情節(jié)，應(yīng)當(dāng)屬于情節(jié)較輕，處3年以下有期徒刑。交通肇事后逃逸，處3年以上7年以下有期徒刑，劉某某交通肇事后躲過警察攔截、逃避警察追趕，逆行逃逸的行為應(yīng)當(dāng)處3年以上7年以下有期徒刑。因此，依據(jù)想象競(jìng)合犯從一重罪處罰的原則，本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定交通肇事罪。

三、評(píng)析意見

筆者同意第三種意見，分析如下：

（一）非機(jī)動(dòng)交通工具從事交通運(yùn)輸違章造成重大事故的能否以交通肇事罪論處

對(duì)于非機(jī)動(dòng)交通工具從事交通運(yùn)輸違章造成重大事故的能否以交通肇事罪論處，刑法理論存在肯定說和否定說。一般認(rèn)為，需要從交通肇事罪具有危害交通共同安全的本質(zhì)屬性這一點(diǎn)來把握。駕駛非機(jī)動(dòng)車輛一般情況下由于其本身性能所限是不足以危害公共安全的，但并不是絕對(duì)不可能的，如當(dāng)非機(jī)動(dòng)車輛被用來從事交通運(yùn)輸活動(dòng)及非機(jī)動(dòng)車輛的用途被納入與機(jī)動(dòng)車輛用途相同的情況下，或者非機(jī)動(dòng)車輛的駕駛與正在進(jìn)行的有關(guān)交通運(yùn)輸活動(dòng)直接關(guān)聯(lián)的情況下，行為人駕駛非機(jī)動(dòng)車輛，違章肇事，危害交通運(yùn)輸安全，導(dǎo)致法定的危害結(jié)果發(fā)生的，也應(yīng)以交通肇事罪論處。反之，如果駕駛非機(jī)動(dòng)車輛與交通運(yùn)輸活動(dòng)無關(guān)，因?yàn)樾袨槿诉^失而導(dǎo)致他人傷亡的，可以以過失致人死亡罪論處?？梢?，交通肇事罪的主體一般而言指的是駕駛機(jī)動(dòng)車輛的人，但非機(jī)動(dòng)車輛的駕駛?cè)艘灿锌赡艹蔀樵撟锏闹黧w。如今，“黑摩的”活躍在很多城市中心的主干道上，不遵守交通規(guī)則逆行亂竄、橫沖直闖常有發(fā)生，造成交通擁堵、危害公共安全，治理也相當(dāng)困難。法律具有引導(dǎo)性、預(yù)見性，調(diào)控人們行為模式的作用，因此，法律應(yīng)當(dāng)作出否定性評(píng)價(jià)，不可漠視此種現(xiàn)象的泛濫，防止危害的發(fā)生。本案中，于某某在中心城區(qū)德勝門城樓行人較多、有機(jī)動(dòng)車來往的道路上違章駕駛?cè)喣Φ?，造成重大事故的，具有危害公共安全的性質(zhì)，應(yīng)認(rèn)定為交通肇事罪。

（二）本案的違章駕駛行為與死亡結(jié)果是否具有因果關(guān)系

違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為與結(jié)果之間必須具有因果關(guān)系是構(gòu)成交通肇事罪的必要條件。換言之，即使行為人違反了交通運(yùn)輸管理法規(guī)，客觀上也發(fā)生了危害結(jié)果，但如果危害結(jié)果與行為人違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為之間沒有因果關(guān)系，則不能以本罪論處。本案中，于某某駕駛改裝后非機(jī)動(dòng)車從事載人交通運(yùn)輸?shù)男袨楸旧磉`反《道路交通安全法》，但有觀點(diǎn)認(rèn)為，在事故發(fā)生的那一刻，劉某某駕駛的非機(jī)動(dòng)車輛停在非機(jī)動(dòng)車道上，加大油門啟動(dòng)車輛的行為并沒有違反其他交通運(yùn)輸管理法規(guī)或道路通行規(guī)定。因此，認(rèn)為違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)的行為與結(jié)果之間不具有因果關(guān)系，不構(gòu)成交通肇事罪，應(yīng)以過失致人死亡論處。但是，筆者認(rèn)為，于某某駕駛改裝后非機(jī)動(dòng)車從事載人交通運(yùn)輸?shù)男袨椴粌H違反《道路交通安全法》，而且在此案中，該種違章行為與被害人死亡的結(jié)果具有內(nèi)在的因果關(guān)系。行為人在可以預(yù)見被害人下車尚未站穩(wěn)，啟動(dòng)車輛有可能導(dǎo)致被害人重傷或死亡后果發(fā)生的情況下啟動(dòng)車輛的原因在于要逃避警察檢查。行為人是非常清楚該種行為違法《道路交通安全法》，如果被警察查處，依據(jù)《道路安全法》可能受到警告或者5元以上50元以下罰款，甚至扣留其非機(jī)動(dòng)車的行政處罰。然而，倘若行為人駕駛的是符合《道路安全法》登記的可以正常載人運(yùn)輸?shù)能囕v，則完全不用逃避警察檢查，更不會(huì)在預(yù)見到乘客不站穩(wěn)開啟車輛會(huì)給乘客帶來重傷或死亡后果的情況下加大油門啟動(dòng)車輛，那么也就不會(huì)造成被害人死亡的后果發(fā)生。因此，該案中，于某某駕駛改裝后非機(jī)動(dòng)車從事載人交通運(yùn)輸?shù)男袨榕c被害人死亡的結(jié)果具有刑法意義上的因果關(guān)系。

（三）本案是否符合交通肇事罪構(gòu)成的刑法上的責(zé)任認(rèn)定

依據(jù)最高人民法院 《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，交通肇事死亡一人，要求行為人對(duì)事故負(fù)全部或者主要責(zé)任。交通事故中交通行政管理上的責(zé)任和刑法上的責(zé)任認(rèn)定不完全等同。對(duì)于交通行政管理部門所進(jìn)行的責(zé)任認(rèn)定，刑事司法工作人員不能直接完全地照搬和采納，還應(yīng)根據(jù)刑法所規(guī)定的交通肇事罪的構(gòu)成要件進(jìn)行實(shí)質(zhì)的分析判斷。例如，行為人駕駛性能完好但沒有年檢的車輛，也沒有違反其他交通運(yùn)輸管理法規(guī)，幾乎完全是由于被害人或者第三種的過錯(cuò)導(dǎo)致嚴(yán)重事故發(fā)生時(shí)，即使交通管理部門認(rèn)定行為人負(fù)有責(zé)任，我們認(rèn)為也不能認(rèn)定行為人存在刑法上的責(zé)任而構(gòu)成交通肇事罪。實(shí)踐中，對(duì)于交通肇事后司機(jī)逃逸的，交通管理部門幾乎均認(rèn)定司機(jī)負(fù)全部責(zé)任，但在刑法上還是應(yīng)查明事故的原因。本案中，事故發(fā)生的原因是劉某某為了逃避檢查，在女乘客尚未下車站穩(wěn)的情況下，加大油門逃離致使女乘客被剮倒，頭部著地死亡。自始至終，被害人沒有采取不合適的、違反交通管理法規(guī)的行為，被害人的行為對(duì)死亡結(jié)果的發(fā)生不存在任何過錯(cuò)。因此，應(yīng)認(rèn)定于某某對(duì)該事件負(fù)全部責(zé)任，符合交通肇事罪構(gòu)成的刑法上的責(zé)任認(rèn)定。

綜合上述分析，于某某違反《道路交通安全法》駕駛“黑摩的”，為逃避警察檢查，加大油門啟動(dòng)車輛使意欲下車的女乘客剮倒，頭部著地死亡的行為構(gòu)成交通肇事罪； 其為了逃避法律責(zé)任不顧警察攔截，逆行逃逸的行為構(gòu)成加重情節(jié)，依照《刑法》第133條，應(yīng)處3年以上7年以下有期徒刑。

*北京市西城區(qū)人民檢察院［100035］