鄭 艷

（浙江三聯(lián)專修學(xué)院，浙江 杭州 310030）

淺評《網(wǎng)絡(luò)時代電子代理人相關(guān)理論與立法比較研究》

鄭 艷

（浙江三聯(lián)專修學(xué)院，浙江 杭州 310030）

隨著電子商務(wù)這種嶄新的商務(wù)模式在21世紀(jì)的中國蓬勃發(fā)展、應(yīng)用及深化，與此相關(guān)的一些實(shí)踐上的法律疑點(diǎn)難點(diǎn)也不斷涌現(xiàn)出來，在參閱了不少與電子商務(wù)理論相關(guān)的論文資料后，特選取武漢大學(xué)法學(xué)博士賀瓊瓊所著《網(wǎng)絡(luò)時代電子代理人相關(guān)理論與立法比較研究》一文，做一粗淺的評議。

電子代理人；評議

1 簡要評價及概述文章觀點(diǎn)

《網(wǎng)絡(luò)時代電子代理人相關(guān)理論與立法比較研究》一文圍繞電子代理人的界定、法律地位以及錯誤的承擔(dān)等現(xiàn)今頗為學(xué)人重視的法理問題，通過引用外國大量先進(jìn)的電子商務(wù)方面的立法、國內(nèi)外判例以及各國學(xué)者論說作了深入的探討和分析，以及優(yōu)缺對比，從而引出自己的觀點(diǎn)，對有關(guān)人士研究電子代理人法律問題及我國今后的立法有很大的參考及借鑒作用。

1.1 電子代理人的界定

文章認(rèn)為如果從代理人類型、行為方式去定義，由于電子代理人的發(fā)展變化太快，類型列舉難以窮盡，所以從功能作用角度定義較為合理。即只要能夠在既定的系統(tǒng)環(huán)境中自動完成某一特定任務(wù)的軟件程序，就可稱為電子代理人。

1.2 電子代理人法律地位

在評議了“工具說”、“法人說”、“代理說”的優(yōu)缺點(diǎn)后，文章傾向于“代理說”的觀點(diǎn)，認(rèn)為這種觀點(diǎn)能克服前兩種觀點(diǎn)的弊端。即電子代理人作為一種程序，其本身不要求具有獨(dú)立的法人人格和締約能力，而且隨著電子代理技術(shù)的發(fā)展，電子代理人能夠獨(dú)立地作出決策和判斷，會具有相對的獨(dú)立性，將代理法中的授權(quán)理論適用于電子代理人。

1.3 電子代理人的電子錯誤及其責(zé)任承擔(dān)

文章把電子交易中的錯誤分為兩大類：

1.3.1 信息系統(tǒng)錯誤的承擔(dān)

信息系統(tǒng)錯誤，也稱網(wǎng)絡(luò)平臺錯誤、交易雙方交易系統(tǒng)錯誤或電子代理人錯誤。文章認(rèn)為，實(shí)踐中自動信息系統(tǒng)故障的原因是多方面的，如果一味地將錯誤歸結(jié)為技術(shù)原因，使用人就會動輒借助故障而拒絕承擔(dān)責(zé)任，反之，如果不加分辨，將所有情況下的錯誤都?xì)w于電子代理人的使用人，也將有失公允，從而不利于以電子代理人為媒介的電子商務(wù)的發(fā)展。

1.3.2 人為錯誤的承擔(dān)

人為錯誤，又稱輸入錯誤或電子錯誤，通常，是指由于系統(tǒng)本身的程序缺陷而導(dǎo)致消費(fèi)者作出錯誤的意思表示，這是一種不可歸責(zé)于相對交易人的錯誤。文章認(rèn)為在一方當(dāng)事人的錯誤對另一方還沒有造成損害前，從公平的角度應(yīng)當(dāng)允許有合理的糾錯機(jī)制。

2 自己的幾點(diǎn)看法

2.1 使用電子代理人風(fēng)險的合理負(fù)擔(dān)問題

立法規(guī)定電子代理人法律地位的主要目的是確定意思表示的歸屬，也就是使用電子代理人風(fēng)險的合理負(fù)擔(dān)問題。根據(jù)文章作者所持的“代理說”的觀點(diǎn)，一方面在立法中確立代理人行為的后果應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人承擔(dān)；另一方面又規(guī)定具體的情形來限制當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任并規(guī)定一定的補(bǔ)救措施。這樣的一種平衡而折中的方法是符合電子代理人技術(shù)性的最佳選擇。但是具體情形在實(shí)踐中又會出現(xiàn)哪些種類呢？限制當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任，最終的責(zé)任又不能由電子代理人承擔(dān)，那該如何處理？隨著電子代理人高智能化的發(fā)展很難作出一個合理的判斷和預(yù)測。在這里“法人說”認(rèn)為通過法律賦予電子代理人法律主體資格，肯定電子代理人獨(dú)立的權(quán)利能力和行為能力，正好迎合了電子代理人高度智能化的現(xiàn)實(shí)，又能解決風(fēng)險承擔(dān)問題，并與普通民法中代理制度沒有大的沖突。另外“法人說”認(rèn)為如果電子代理人注冊登記了，能夠承擔(dān)責(zé)任，則被認(rèn)為是具有民事行為能力和權(quán)利能力的法人；如果沒有，則只能是供使用者支配的工具。所以“法人說”綜合了“工具說”和“代理說”，對電子代理人未來發(fā)展的一種設(shè)想。在電子商務(wù)發(fā)展日新月異的今天，“法人說”無疑對立法者具有更好的借鑒意義。

2.2 人為錯誤的承擔(dān)問題

在人為錯誤承擔(dān)中，在一方是電子代理人的自動交易中，人一旦出錯，想要及時糾正就不那么容易了。文章作者傾向于衡平法理論，如果一方當(dāng)事人的錯誤對另一方還沒沒有造成損害，則該方當(dāng)事人還沒有從另一方獲取利益，從公平的角度應(yīng)當(dāng)允許錯誤方改正其錯誤以避免錯誤方遭受不利的后果，如美國的消費(fèi)者抗辯權(quán)。在這里詳細(xì)討論一下這方面的錯誤承擔(dān)問題。對一方是電子代理人的自動交易可以適用特殊的“錯誤”規(guī)則，給予對方當(dāng)事人適度的照顧。對方如果符合下列條件，可以不受其本人錯誤的影響。

其一，電子代理人沒有給對方提供防止或更正錯誤的機(jī)會。電子代理人的主人應(yīng)當(dāng)設(shè)身處地為對方著想，在電子代理人的運(yùn)行程序中給對方提供防止或更正錯誤的機(jī)會。例如，電子代理人在對方提交了有關(guān)信息之后，按照預(yù)設(shè)程序?qū)Ψ教峤坏男畔⒃俅蜗驅(qū)Ψ匠鍪?，請對方確認(rèn)，這樣就能防止對方最終發(fā)出錯誤信息。又如，電子代理人在收到對方的信息后，回復(fù)對方，要求對方在交易成立之前再次予以確認(rèn)，給對方提供更正錯誤信息的機(jī)會。如果電子代理人已經(jīng)給對方提供了防止或更正錯誤的機(jī)會，對方仍然出錯，那么承擔(dān)錯誤所造成的不利后果就應(yīng)當(dāng)是出錯的對方，而不是電子代理人。

其二，對方得知錯誤的存在后，及時將錯誤告知電子代理人一方，說明了其不愿受錯誤數(shù)據(jù)電文約束的意圖。對方的告知是否及時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)所有相關(guān)情況綜合判斷，尤其應(yīng)該考慮到對方與電子代理人的主人進(jìn)行通訊聯(lián)系的能力。

其三，對方?jīng)]有從交易中獲得任何利益。返還原物及恢復(fù)原狀是處理發(fā)生錯誤的法律行為的一般要求。因此，對方應(yīng)當(dāng)采取合理的步驟，將因數(shù)據(jù)電文錯誤所得的對價返還，或者按照電子代理人主人的要求將所得對價銷毀。在版權(quán)貿(mào)易等無形財產(chǎn)貿(mào)易中，為了使付出對價的一方保留控制權(quán)，對方在必要時將所得對價銷毀的情況比較多見。

1 唐義虎.電子商務(wù)與合同效力問題研究［J］.湖北社會科學(xué)，2004（07）

2 高 云.電子商務(wù)合同的法律問題和立法研究［J］.中國網(wǎng)絡(luò)律師，2003（5）

3 張 楚.關(guān)于電子“代理人”法律問題的分析與思考［J］.人文雜志，2002（4）

4 蔡海寧.地方電子商務(wù)立法的構(gòu)想、重點(diǎn)與難點(diǎn)［A］.信息網(wǎng)絡(luò)與高新技術(shù)法律前沿——中華全國律師協(xié)會信息網(wǎng)絡(luò)與高新技術(shù)專業(yè)委員會成立大會論文集［C］，2001

5 謝 波、雷裕倩.電子代理人法律問題探究［J］.網(wǎng)絡(luò)法律評論，2006

6 蔣志培主編.網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法［M］.北京：法律出版社，2002

7 沙鴻瀚.試論我國電子商務(wù)合同的立法完善［J］.消費(fèi)導(dǎo)刊，2004（24）

Comments“Network Time Electron Agent Correlation theories And Legislative Comparison Research”

Zheng Yan

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D920

A

1000－8136（2011）03－0119－02