于善旭

●專題研究Specia l Lecture

論《中華人民共和國(guó)體育法》修改的基本路向

于善旭

在中國(guó)體育進(jìn)入全面建設(shè)體育強(qiáng)國(guó)的重要時(shí)期和面對(duì)今后體育發(fā)展形勢(shì)任務(wù)的機(jī)遇和挑戰(zhàn)，《體育法》的修改必須進(jìn)行宏觀整體的理性思考，把握好所涉的總體思路和基本方向。分析《體育法》存在的主要問題和迫切需要修改的必要性，提出以現(xiàn)行法為基礎(chǔ)的整體修訂策略，對(duì)進(jìn)一步整合與均衡體育利益和凸現(xiàn)體育權(quán)利保護(hù)、拓寬國(guó)際視野和融入現(xiàn)代法治理念、提升技術(shù)質(zhì)量和加大實(shí)施適用力度等修法要求進(jìn)行了闡述。

中華人民共和國(guó)體育法；法律修改；基本路向；體育法學(xué)

2011年，我國(guó)體育在北京奧運(yùn)會(huì)之后進(jìn)入新的“十二五”規(guī)劃周期和踏入全面啟動(dòng)體育強(qiáng)國(guó)建設(shè)新的歷史征程的重要時(shí)刻，體育法治建設(shè)在國(guó)家體育改革發(fā)展的整體部署中被提升到更加重要的地位?，F(xiàn)已開始實(shí)施的國(guó)家體育總局制定的《體育事業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃》中，體育法制建設(shè)的內(nèi)容被安排成獨(dú)立一章而更為突出，并再次專門頒發(fā)了體育法制建設(shè)的五年發(fā)展規(guī)劃。兩個(gè)規(guī)劃在體育立法方面，又一次明確了修訂《中華人民共和國(guó)體育法》（以下簡(jiǎn)稱《體育法》）的重要任務(wù)。自2005年國(guó)家體育總局領(lǐng)導(dǎo)提出修改《體育法》以來(lái)，已涌現(xiàn)出一批相關(guān)的理論研究和文本建議，隨著修改《體育法》列入國(guó)務(wù)院立法計(jì)劃和國(guó)家體育總局對(duì)修訂工作的啟動(dòng)，相關(guān)的理論學(xué)術(shù)研究正在形成新的熱潮。2011年中國(guó)法學(xué)會(huì)體育法學(xué)研究會(huì)學(xué)術(shù)年會(huì)的研討主題，就是圍繞修改《體育法》問題而展開，形成了學(xué)者們多角度的研究成果。面對(duì)修改法律這一復(fù)雜工作，不僅需要專業(yè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖终寰渥?，而且更離不開宏觀整體的理性思考，需要站在社會(huì)時(shí)代與體育發(fā)展的前沿并以全球化的寬闊視野，進(jìn)行科學(xué)理念的準(zhǔn)確把握和價(jià)值方向的明確定位。現(xiàn)有的相關(guān)研究對(duì)此已有一定的觸及，但還需要進(jìn)一步地深化和探索。本文試對(duì)修改《體育法》所涉的總體思路與基本方向的有關(guān)問題，在前一拙文[1]的基礎(chǔ)上，再做一些梳理和探討。

1 找準(zhǔn)《體育法》存在的主要問題，著力解決修法的突出矛盾

在《體育法》實(shí)施進(jìn)入21世紀(jì)之后，有關(guān)學(xué)術(shù)研究逐漸對(duì)《體育法》所存在的問題提出了各種批評(píng)，進(jìn)而說明了《體育法》修改的現(xiàn)實(shí)需要，其中不乏很有見地之作。但也有些研究，或是將《體育法》的問題擴(kuò)大至整體，這就不是一般的修改而是全面否定的問題了，如認(rèn)為“《體育法》的理論基礎(chǔ)相當(dāng)陳舊混亂，《體育法》的分類用語(yǔ)不合邏輯，《體育法》的立法目的未能表達(dá)應(yīng)然之意，《體育法》的諸多條款更是存在明顯疑義，在體制、體育產(chǎn)業(yè)、博彩以及三大體育單元領(lǐng)域的說法上都有撥亂反正之急需”[2]；或是所提之處似不構(gòu)成法律上的問題，無(wú)法按此修改，如認(rèn)為“《體育法》的法律特性不足”[3]，《體育法》的“立法層次不高”[4]；“《體育法》中多處用“應(yīng)當(dāng)”、“鼓勵(lì)”等字，降低了法的權(quán)威性，應(yīng)改為“必須”等嚴(yán)格規(guī)定的詞條”[5]；或是僅糾纏于結(jié)構(gòu)、概念，而抓不住修改的關(guān)鍵問題所在等。為了能夠恰當(dāng)?shù)匕盐蘸脼槭裁春驮趺礃訉?duì)《體育法》進(jìn)行修改，決不能簡(jiǎn)單化地對(duì)《體育法》整體或某一方面進(jìn)行否定就行了，需要對(duì)其所存在問題的性質(zhì)以及所達(dá)到的程度有一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí)和分析，這樣才能有的放矢，切中要害，解決問題。筆者認(rèn)為，《體育法》存在的主要問題可概括為兩個(gè)方面：

一是面對(duì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)和體育事業(yè)的快速發(fā)展，《體育法》日益顯現(xiàn)出不能很好適應(yīng)發(fā)展需要的問題。改革開放以來(lái)，我國(guó)一直處于社會(huì)急劇轉(zhuǎn)型變革和發(fā)展異常迅速的過程之中。這在法治建設(shè)方面不但表現(xiàn)為世界罕見的立法速度，而且使目前立法正在實(shí)現(xiàn)完美轉(zhuǎn)身步入重心為修改法律的新時(shí)代[6]。經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展，社會(huì)主義民主政治的不斷推進(jìn)，文化生活的豐富，和諧社會(huì)的建設(shè)，體制機(jī)制的改革創(chuàng)新，經(jīng)濟(jì)全球化的深入發(fā)展，都對(duì)立法提出新課題、新要求。因此，在中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系基本形成的條件下，國(guó)家的立法工作重點(diǎn)也從制定法律轉(zhuǎn)到根據(jù)國(guó)家改革開放的需要修改完善現(xiàn)行法律上來(lái)[7]?！扼w育法》也同樣面臨著這樣的問題。在《體育法》頒行的20世紀(jì)90年代，雖然已經(jīng)有了改革開放的一定基礎(chǔ)并也確立了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展道路，而且該法對(duì)新中國(guó)建立以來(lái)長(zhǎng)期確立的“發(fā)展體育運(yùn)動(dòng)，增強(qiáng)人民體質(zhì)”的體育方針和憲法原則進(jìn)行了堅(jiān)守。但當(dāng)時(shí)的改革探索，畢竟缺乏時(shí)間和實(shí)踐的較多積累，而其后16年來(lái)中國(guó)的發(fā)展變化又是那么難以估量的如此之大。所以，無(wú)論是體育立法的思路理念，還是體育法律制度的具體安排，都會(huì)隨著時(shí)間的推移和時(shí)代的進(jìn)步而反映出現(xiàn)行《體育法》的滯后與不足。如《體育法》權(quán)利向度的缺乏、市場(chǎng)機(jī)制和社會(huì)機(jī)制的不足等問題，都是特定歷史時(shí)期的必然產(chǎn)物。

二是在當(dāng)時(shí)立法觀念和立法水平的制約下，《體育法》的具體操作和實(shí)施效果受到影響。改革開放初期，為了迅速加強(qiáng)法制建設(shè)和加快立法步伐，“有比沒有好”、“宜粗不宜細(xì)”等立法觀念和模式的推展，在一定程度上對(duì)立法起到促進(jìn)作用的同時(shí)也留下了許多不良的隱患。雖然《體育法》是作為對(duì)體育事業(yè)進(jìn)行宏觀調(diào)整和整體規(guī)范的體育基本法，少不了一些原則性、宣言性、倡導(dǎo)性和鼓勵(lì)性的條款，但現(xiàn)有的許多內(nèi)容規(guī)定還是過于原則和模糊，有的體育法律制度缺少具體方法和程序而操作性不強(qiáng)，無(wú)法落實(shí)，一般體育糾紛很少能夠依據(jù)《體育法》提起相關(guān)訴訟。有些概念表達(dá)的精準(zhǔn)性不足，如對(duì)全國(guó)性單項(xiàng)體育協(xié)會(huì)有關(guān)“管理”職權(quán)的規(guī)定，就引起了人們多種視角的不同理解并使多人斷言為行政行為。還有一些重要的法律規(guī)范沒有法律責(zé)任的對(duì)應(yīng)保障，因規(guī)范結(jié)構(gòu)不完整而剛性不足致使其效力弱化，體育立法對(duì)體育實(shí)踐的有效干預(yù)和實(shí)際效果大打折扣，體育法的權(quán)威性受到挑戰(zhàn)。

2 明確《體育法》修改的必要與迫切，把握好修法的重要時(shí)機(jī)

《體育法》對(duì)現(xiàn)實(shí)不適應(yīng)性的客觀存在，是不是到了非要修改的時(shí)候和程度，這是修改《體育法》要回答的又一重要問題。因?yàn)椋魏畏啥季哂袦笮?，法律?duì)社會(huì)的派生性、法律預(yù)測(cè)的有限性和相對(duì)穩(wěn)定性與社會(huì)無(wú)限變動(dòng)性之間的矛盾運(yùn)動(dòng)，必然地造成了“昨日”法律與“今日”現(xiàn)實(shí)之間的時(shí)空差異性及由此引起的法律功能性損傷[8]。如果不能很好地說明當(dāng)下必須修改《體育法》的現(xiàn)實(shí)性與緊迫性，修改《體育法》工作雖現(xiàn)已列入國(guó)務(wù)院立法計(jì)劃中抓緊調(diào)研的二檔立法項(xiàng)目，但也很難上升為立法項(xiàng)目的一檔層次，更無(wú)法想象能夠進(jìn)入全國(guó)人大常委會(huì)的立法門檻和在較短時(shí)期內(nèi)實(shí)現(xiàn)新法出臺(tái)。筆者認(rèn)為，不用說《體育法》已頒行16年之久，按照法律一般的周期規(guī)律存在難以避免的滯后性，以及還有其他各種先天性的形式和技術(shù)方面的問題，至少我們可比較清晰地感覺到，在當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展以及全球化的背景下，《體育法》在體育的人本性和社會(huì)化、產(chǎn)業(yè)化等方面的內(nèi)容缺失，已無(wú)法滿足我國(guó)由體育大國(guó)邁向體育強(qiáng)國(guó)這一重要?dú)v史轉(zhuǎn)折的基本需要。

現(xiàn)行《體育法》不但明確是依據(jù)憲法而制定，而且在內(nèi)容中也能夠遵循與憲法一以貫之的“國(guó)家發(fā)展體育事業(yè)”的精神，努力體現(xiàn)發(fā)展體育的公益性原則。但是，《體育法》中的國(guó)家發(fā)展，卻較多地是為體育實(shí)現(xiàn)其社會(huì)服務(wù)功能而國(guó)家對(duì)體育進(jìn)行管理的角度，政府服務(wù)性的規(guī)定少且原則，更缺少體育為人的全面發(fā)展服務(wù)和保護(hù)公民體育權(quán)利的內(nèi)涵。雖然在《體育法》頒布實(shí)施后的宣傳中，有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)強(qiáng)調(diào)了該法是保護(hù)公民體育權(quán)利的重要法律[9]，但立法過程中專家建議稿有關(guān)體育權(quán)利的內(nèi)容沒有能夠?qū)嶋H成為法條，今天科學(xué)發(fā)展觀所體現(xiàn)的人本與人權(quán)思想在當(dāng)時(shí)不可能得到很好的體現(xiàn)。20世紀(jì)末以來(lái)，在新管理主義和新公共服務(wù)思潮的推動(dòng)下，公共服務(wù)開始進(jìn)入國(guó)人視野，后受到黨和國(guó)家高度重視并確立起“努力建設(shè)服務(wù)型政府”的改革方向。作為公共服務(wù)重要內(nèi)容的公共體育服務(wù)，逐漸在黨和國(guó)家的文件中得以確認(rèn)，成為政府體育工作的基本職能和體育發(fā)展的重要任務(wù)。適應(yīng)和滿足民眾的體育需求，維護(hù)和保障公民的體育權(quán)利，為提高生活質(zhì)量和人的全面發(fā)展服務(wù)，不但是國(guó)家和政府執(zhí)政為民改善民生的公共服務(wù)要求，而且必須成為法治政府的施政依據(jù)，迫切需要在新修改的《體育法》中得以體現(xiàn)。

隨著改革開放和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，體育的社會(huì)化和產(chǎn)業(yè)化越來(lái)越清晰地成為體育改革發(fā)展的重要方向，并在1996年八屆全國(guó)人大四次會(huì)議批準(zhǔn)的《國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展“九五”計(jì)劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》中，明確為體育改革發(fā)展必須堅(jiān)持的基本道路。十多年來(lái)，我國(guó)體育已經(jīng)形成了社會(huì)化、產(chǎn)業(yè)化發(fā)展的良好態(tài)勢(shì)，取得了蓬勃發(fā)展的顯著成果，但現(xiàn)行《體育法》在這一關(guān)系體育發(fā)展道路方向方面的內(nèi)容規(guī)定，卻比較薄弱，無(wú)法對(duì)體育社會(huì)化、產(chǎn)業(yè)化發(fā)展起到很好的引導(dǎo)和保障作用?！扼w育法》中，雖然有著“國(guó)家鼓勵(lì)企業(yè)事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和公民興辦和支持體育事業(yè)”和社會(huì)組織開展體育活動(dòng)的有關(guān)規(guī)定以及“體育社會(huì)團(tuán)體”的專章內(nèi)容，但在特別需要反映體育社會(huì)化要求的體育社團(tuán)的規(guī)定上，卻對(duì)體育社團(tuán)性質(zhì)、功能、自主自治自律機(jī)制等方面存在著諸多的不足。至今，在以“舉國(guó)體制”為標(biāo)志的體育管理體制中，強(qiáng)大的行政壟斷仍是我國(guó)體育改革的重點(diǎn)和難點(diǎn)，包括大量體育社團(tuán)“官民二重性”在阻礙著體育社會(huì)化的發(fā)展。盡管社團(tuán)發(fā)展需要有國(guó)家整體環(huán)境的進(jìn)一步改善，但體育是一個(gè)高度國(guó)際化的領(lǐng)域，全球化體育民間組織積極作為的普遍規(guī)律，完全可以成為我國(guó)體育改革的有益借鑒和實(shí)踐探索。因而，《體育法》在此方面的修改有著至關(guān)重要的意義。而在體育產(chǎn)業(yè)方面，1994年原國(guó)家體委向國(guó)務(wù)院呈報(bào)《體育法（草案送審三稿）》中，還有著“體育市場(chǎng)的培育與管理”的專門章節(jié)，因當(dāng)時(shí)實(shí)踐的貧乏，在頒布時(shí)《體育法》僅保留有“縣級(jí)以上各級(jí)人民政府體育行政部門對(duì)以健身、競(jìng)技等體育活動(dòng)為內(nèi)容的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定加強(qiáng)管理和監(jiān)督”的一條規(guī)定。畢竟是有了這樣的法律依據(jù)，在后來(lái)體育產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展中，各地政府能夠充分利用這一依據(jù)通過地方立法加以推動(dòng)。但是，大量涌現(xiàn)的一些體育經(jīng)營(yíng)、體育市場(chǎng)、職業(yè)體育等具有體育特殊性的產(chǎn)業(yè)現(xiàn)象，由于缺少專門法律的依據(jù)而形成管理的無(wú)序和被動(dòng)，制約了體育產(chǎn)業(yè)更好更快的發(fā)展，這也同樣向《體育法》修改提出了非常迫切的需求。

自《體育法》頒布實(shí)施以來(lái)，我國(guó)體育一直處于兩次申辦到舉辦北京奧運(yùn)會(huì)的歷史過程。北京奧運(yùn)會(huì)對(duì)我國(guó)體育乃至社會(huì)發(fā)展的更多方面起到了極大的促進(jìn)作用，但同時(shí)為了形成穩(wěn)定的體育局面和取得更好的運(yùn)動(dòng)成績(jī)，十多年來(lái)在國(guó)家不斷推進(jìn)改革和改變發(fā)展方式的過程中，體育領(lǐng)域的改革卻相對(duì)緩慢與滯后。北京奧運(yùn)會(huì)后，我國(guó)體育已經(jīng)進(jìn)入建設(shè)體育強(qiáng)國(guó)的新的歷史階段，面臨著要全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展的深層次方面的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，必須進(jìn)行體育發(fā)展方式的重大變革，并且需要在法治的軌道上積極推進(jìn)體育的改革發(fā)展。因此，亟待法律上對(duì)此的支撐、引導(dǎo)和保障，從而使修改《體育法》成為當(dāng)前直接關(guān)系我國(guó)體育改革發(fā)展諸多任務(wù)的重中之重。

3 以現(xiàn)行《體育法》為基礎(chǔ)，進(jìn)行全面深入的整體性修訂

法律修改有著多樣化的模式，甚至顛覆性的法律廢止，也被稱為是對(duì)法律的否定性修改[10]。如隨著2009年《食品安全法》的頒布，《食品衛(wèi)生法》即行廢止。一般法律修改的模式主要是兩種：一種是修正，既表現(xiàn)為《憲法》、《刑法》采用的直接公布修正案方式，也表現(xiàn)為一些法律通過修改決定進(jìn)行的修正。如2011年4月，全國(guó)人大常委會(huì)分別做出了《關(guān)于修改＜中華人民共和國(guó)煤炭法＞的決定》、《關(guān)于修改＜中華人民共和國(guó)建筑法＞的決定》和《關(guān)于修改＜中華人民共和國(guó)道路交通安全法＞的決定》，形成了這三個(gè)法律新的修正文本。法律修正的修改幅度比較小，只是個(gè)別條款的調(diào)整變化，不改變整體結(jié)構(gòu)，也不變化原施行日期；另一種是修訂，不是在原法律結(jié)構(gòu)上的簡(jiǎn)單增減，修改的幅度較大，一般會(huì)增加一些甚至很多的內(nèi)容，而且修訂的法律要確定新的施行日期。如2009年6月全國(guó)人大常委會(huì)新修訂的《統(tǒng)計(jì)法》較1983年的原《統(tǒng)計(jì)法》由18條增至50條，從2010年1月1日起施行。根據(jù)法律修改的模式和如上對(duì)《體育法》的分析，我認(rèn)為本次修改《體育法》，應(yīng)是以現(xiàn)有《體育法》為基礎(chǔ)的法律修訂。

首先，新修改的《體育法》，既不是對(duì)現(xiàn)行《體育法》的全面否定，也不應(yīng)改變其體育基本法的性質(zhì)。我國(guó)現(xiàn)行《體育法》，是全面調(diào)整各類體育及其相關(guān)關(guān)系、整體規(guī)范體育事業(yè)發(fā)展的體育基本法。雖然該法作為體育基本法在全面調(diào)整和整體規(guī)范方面，仍有一些缺項(xiàng)、漏洞和不周之處，也存在著各種與社會(huì)和體育發(fā)展不適應(yīng)的問題以及一些先天的不足和缺陷，但目前首部體育法律在體育基本法性質(zhì)和地位方面，并沒有進(jìn)行顛覆性動(dòng)搖的必要性，而且其頒布實(shí)施以來(lái)在一定程度上所發(fā)揮的積極作用和所建立的體育法治基礎(chǔ)，也得到了社會(huì)各界的基本認(rèn)可。因此，本人認(rèn)為還是要對(duì)現(xiàn)行《體育法》所確立的體育基本法地位、性質(zhì)和名稱予以堅(jiān)持，而不進(jìn)行《體育事業(yè)促進(jìn)法》[11]或其他名稱、類型的調(diào)整，使《體育法》的修改形成具有承繼和連續(xù)的發(fā)展關(guān)系。

其次，新修改的《體育法》要在現(xiàn)有基礎(chǔ)上，采用修訂的方式，進(jìn)行較為全面充分地調(diào)整、補(bǔ)充和完善。既然不是推倒重來(lái)的廢止重新制定，修改《體育法》就應(yīng)采取修訂的方式。一是要以現(xiàn)行《體育法》為基礎(chǔ)，將被實(shí)踐證明是基本正確和恰當(dāng)?shù)膬?nèi)容予以保留。比如，現(xiàn)行《體育法》的結(jié)構(gòu)中，具體體現(xiàn)體育領(lǐng)域和體育事業(yè)分類的社會(huì)體育、學(xué)校體育、競(jìng)技體育各章名稱，雖然受到一些學(xué)者的批評(píng)，但有關(guān)體育分類概念的研究在近十多年來(lái)并未取得新的進(jìn)展，其他一些提法也仍有其不足且難以形成普遍共識(shí)和認(rèn)可，故本人認(rèn)為還應(yīng)基本采用現(xiàn)有概念；體育社會(huì)團(tuán)體因在體育中具有普遍組織形式的特殊地位，也應(yīng)繼續(xù)保留其章。還有一些條款的內(nèi)容已經(jīng)體現(xiàn)了體育改革開放的發(fā)展方向，也應(yīng)予以堅(jiān)持。二是根據(jù)形勢(shì)和事業(yè)發(fā)展需要，要從結(jié)構(gòu)到內(nèi)容進(jìn)行較為開放的調(diào)整、補(bǔ)充和完善。在以前有關(guān)修改《體育法》的討論中，有學(xué)者提出過修正案的方式[12-13]。根據(jù)前面的分析，本人認(rèn)為修正案無(wú)法承載對(duì)《體育法》全面修改的重任，還是要進(jìn)行較大的整體修訂。比如，針對(duì)現(xiàn)有“競(jìng)技體育”一章名稱引起的較多歧義，確因在社會(huì)體育、學(xué)校體育中都會(huì)有大量競(jìng)技性活動(dòng)，是否可探討用“高水平競(jìng)技體育”來(lái)與之區(qū)分，或在內(nèi)容中明確是區(qū)別與一般體育競(jìng)技的高水平競(jìng)技，而且在內(nèi)容上要將職業(yè)體育與專業(yè)運(yùn)動(dòng)隊(duì)體制共同作為高水平競(jìng)技體育的發(fā)展模式。再如，在建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制和發(fā)展體育產(chǎn)業(yè)成為體育工作重要任務(wù)的情況下，為了促進(jìn)體育產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，有必要深入探討將“體育經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”單獨(dú)作為一章來(lái)進(jìn)行規(guī)范。還有，針對(duì)各種體育利益矛盾和爭(zhēng)端日益增多和現(xiàn)行《體育法》已做出體育仲裁規(guī)定但制度長(zhǎng)期未能建立的情況，有必要考慮將包括體育仲裁在內(nèi)的體育糾紛解決設(shè)為一章進(jìn)行專門規(guī)范。至于各章的條款內(nèi)容，則有更多需要修改的空間。

4 更好地整合與均衡體育利益，凸現(xiàn)對(duì)公民體育權(quán)利的保護(hù)

人類生存和發(fā)展的歷史無(wú)不表明，對(duì)利益的追逐是一切人類社會(huì)活動(dòng)的根源所在。因此，立法對(duì)社會(huì)的控制離不開對(duì)利益的調(diào)整，而利益關(guān)系的變化和發(fā)展也必然引起立法的一系列變化和發(fā)展。任何一部法律規(guī)范都會(huì)涉及利益關(guān)系，都是對(duì)利益關(guān)系的規(guī)范和調(diào)整，是觀念碰撞和利益博弈的產(chǎn)物。立法的過程便是立法者對(duì)社會(huì)中紛繁復(fù)雜的利益關(guān)系加以選擇和對(duì)特定利益予以承認(rèn)的過程[14]?！扼w育法》頒布實(shí)施十五年來(lái)，正處于我國(guó)改革開放不斷深化和社會(huì)結(jié)構(gòu)迅速變化的歷史階段，我國(guó)的社會(huì)利益結(jié)構(gòu)，由過去高度的一元化、整體性和穩(wěn)定性，迅速地向多元化、非均衡性、非穩(wěn)定性方向嬗變和轉(zhuǎn)化。體育領(lǐng)域雖然因特殊的國(guó)情背景以及舉辦、參加奧運(yùn)會(huì)等大賽的需要而在一定程度上仍以“舉國(guó)體制”壟斷著有關(guān)資源，但不可阻滯的體育社會(huì)化、產(chǎn)業(yè)化和國(guó)際化潮流，不可避免地仍然對(duì)我們的傳統(tǒng)體育體制形成了強(qiáng)烈沖擊，產(chǎn)生了一系列體育利益的分化、沖突和新的體育利益訴求，也形成了眾多體育制度改革創(chuàng)新的突破和成果。體育事業(yè)的科學(xué)發(fā)展和對(duì)良法善治的現(xiàn)代法治追求，成為代表與整合國(guó)家、社會(huì)與公民利益的時(shí)代需要。這些，都必然地應(yīng)當(dāng)在《體育法》的修改中最大限度地予以體現(xiàn)，進(jìn)行各種體育利益的法律衡量。

比如，怎樣處理國(guó)家、社會(huì)、公民在體育發(fā)展中的各種利益需求和行為，如何將公共體育利益和公民體育利益有機(jī)地統(tǒng)一起來(lái)，怎樣將公共服務(wù)和市場(chǎng)機(jī)制結(jié)合起來(lái)多元化地滿足社會(huì)不同群體的體育利益需求等，都需要在修改《體育法》中進(jìn)行科學(xué)的審視和恰當(dāng)?shù)拇Ф取Ｌ貏e是現(xiàn)行《體育法》較多偏重政府管理職能、主要關(guān)注管理規(guī)制效力，需要與時(shí)俱進(jìn)地進(jìn)行擴(kuò)大社會(huì)、市場(chǎng)機(jī)制和資源投入、充分發(fā)揮多元主體作用的重大調(diào)整與制度創(chuàng)新，必然對(duì)《體育法》的修改提出了強(qiáng)烈的要求。包括體育社會(huì)團(tuán)體和各類社會(huì)組織在發(fā)展體育中地位的進(jìn)一步提升，社會(huì)體育、學(xué)校體育等全民健身內(nèi)容的進(jìn)一步豐富，體育與人的發(fā)展、生活幸福、社會(huì)和諧關(guān)系的進(jìn)一步突出，體育文化和人文精神的進(jìn)一步培育傳播等，都可能成為《體育法》修改中關(guān)注的熱點(diǎn)和亮點(diǎn)。

《體育法》修改在對(duì)各種體育利益進(jìn)行的重構(gòu)中，同樣是根據(jù)社會(huì)發(fā)展和時(shí)代要求所進(jìn)行的利益選擇和利益整合過程。要全面而充分地反映我國(guó)當(dāng)前不斷強(qiáng)化以人為本科學(xué)發(fā)展的現(xiàn)代理念，堅(jiān)持將尊重和保障人權(quán)更好地落實(shí)于體育發(fā)展和利益權(quán)衡之中，切實(shí)將確立和強(qiáng)化公民體育權(quán)利的保護(hù)作為《體育法》修改中的重要價(jià)值取向。在權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)所代表的利益平衡中，權(quán)利本位已經(jīng)成為新時(shí)期我國(guó)法治建設(shè)的突出命題，日益深入到社會(huì)理念和法治實(shí)踐之中。公民權(quán)利本位是社會(huì)主義民主最本質(zhì)的體現(xiàn)，要以公民權(quán)利為本位重構(gòu)法律制度，實(shí)現(xiàn)公民權(quán)利的法律保障[15]。因此，權(quán)利本位在《體育法》中也同樣應(yīng)當(dāng)居于核心和主導(dǎo)地位。當(dāng)然，這并不是否定或減弱體育立法的管理功能，問題的關(guān)鍵是將體育管理和權(quán)力行使本身作為目的，還是將其作為實(shí)現(xiàn)體育權(quán)利的手段?，F(xiàn)代法治要求權(quán)力的行使必須以服務(wù)于權(quán)利的享有和實(shí)現(xiàn)為邊界，依法界定和制約權(quán)力并防止超越和濫用權(quán)力。我們要特別引起足夠的注意，在修改《體育法》中堅(jiān)持權(quán)利本位，不僅僅是要有對(duì)公民體育權(quán)利的明示條款，而且一定在修法的全部?jī)?nèi)容中充分體現(xiàn)出保護(hù)公民體育權(quán)利的立法宗旨和價(jià)值取向。怎樣對(duì)各種體育權(quán)利設(shè)定更加實(shí)在的保障維護(hù)措施，一些侵犯基層民眾對(duì)體育場(chǎng)地設(shè)施享有權(quán)使用權(quán)等行政違法行為能否真正得到有效遏制，如何建立和擴(kuò)寬體育糾紛解決中相關(guān)權(quán)利的伸張救濟(jì)渠道等，都需要在新修改的《體育法》所整體構(gòu)建的公民體育權(quán)利保護(hù)體系中得以實(shí)現(xiàn)。

5 拓寬修改《體育法》的國(guó)際視野，融入現(xiàn)代法治的理念與成果

2011年是我國(guó)加入WTO十周年。2001年12月11日，我國(guó)正式成為世界貿(mào)易組織成員。這是我國(guó)進(jìn)入新時(shí)期以來(lái)堅(jiān)持對(duì)外開放基本國(guó)策取得的重大成果，標(biāo)志著我國(guó)深化改革、擴(kuò)大開放進(jìn)入到一個(gè)新的階段，也是我國(guó)在更大范圍和更深程度上參與全球化的新的起點(diǎn)。為適應(yīng)這一形勢(shì)發(fā)展，樹立國(guó)際視野和思維的問題受到熱議，黨中央也特別要求領(lǐng)導(dǎo)干部要增強(qiáng)世界眼光[16]。最近，胡錦濤總書記在上海世博會(huì)的總結(jié)中，再次強(qiáng)調(diào)了拓寬國(guó)際視野和增強(qiáng)世界眼光的問題[17]。因?yàn)?，以?jīng)濟(jì)全球化為先導(dǎo)的全球化趨勢(shì)已經(jīng)成為當(dāng)今時(shí)代的重要特征。而且，隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展和全球化概念的流行，在全球治理中各領(lǐng)域?qū)Ψ傻脑V求，推動(dòng)了法律的全球化的進(jìn)程，成為其他領(lǐng)域全球化的制度化表現(xiàn)和法律上的確認(rèn)與保證[18]。法律全球化作為一種既反映人類法律文明共同屬性又觀照各民族國(guó)家本性的異質(zhì)且多元的法律現(xiàn)象和發(fā)展趨勢(shì)，正在成為實(shí)現(xiàn)法制現(xiàn)代化和構(gòu)建世界和諧秩序的應(yīng)然路徑[19]。為此，在全球化背景下的中國(guó)道路包括中國(guó)立法，都不可回避這一無(wú)法抗拒的客觀事實(shí)，積極主動(dòng)的進(jìn)行應(yīng)對(duì)，迎接其所帶來(lái)的機(jī)遇和挑戰(zhàn)。

在當(dāng)前進(jìn)行的《體育法》的修改中，必然要求我們一定站在這樣一個(gè)時(shí)代和歷史的高度上，以更加充分的開放心態(tài)和國(guó)際視野，深入研究當(dāng)前世界體育法治的發(fā)展動(dòng)態(tài)，認(rèn)真吸收借鑒各國(guó)和全球化浪潮中體育法治的創(chuàng)新經(jīng)驗(yàn)，切實(shí)使我們所修改的《體育法》能夠適應(yīng)和協(xié)調(diào)與國(guó)際體育法治發(fā)展趨勢(shì)的關(guān)系，融入并體現(xiàn)現(xiàn)代法治的先進(jìn)理念和豐富成果。具體來(lái)說，前面所述關(guān)于對(duì)體育權(quán)利問題的高度關(guān)注，特別是對(duì)體育權(quán)利條款明示載入的建言，就是對(duì)全球化人權(quán)事業(yè)發(fā)展和人權(quán)法治保障及其在國(guó)際與各國(guó)體育法律文件中鮮明趨向的積極反映。同時(shí)，在全球范圍日益普世化的民主、平等、反歧視等現(xiàn)代法治訴求的氛圍中，必將對(duì)《體育法》進(jìn)一步提升個(gè)人體育權(quán)益保護(hù)的地位和空間、賦予有關(guān)弱勢(shì)群體以更多的體育資源和法律關(guān)懷產(chǎn)生重要的影響。又如，大眾體育、休閑健身等越來(lái)越多地在各國(guó)體育法中獲得比重與份額；各種體育協(xié)會(huì)、體育聯(lián)合會(huì)等體育社團(tuán)通過體育法獲得實(shí)體化的組織地位和自治狀態(tài)；法律程序主義盛行對(duì)程序正義的推崇強(qiáng)化并帶來(lái)體育糾紛解決方式的特色化和法治化；電視轉(zhuǎn)播、體育標(biāo)志、職業(yè)體育等體育市場(chǎng)和產(chǎn)業(yè)以及體育保險(xiǎn)等內(nèi)容在一些國(guó)家修改體育法過程中被進(jìn)一步注意和增加[20]，這些相關(guān)的理念和實(shí)踐都可為《體育法》的內(nèi)容修改提供新的視角和參考借鑒。還有一個(gè)耐人深思的現(xiàn)象，即在《體育法》的修改中如何確定政府是否直接進(jìn)行行政干預(yù)問題。有多個(gè)學(xué)者都將《體育法》中政府體育部門對(duì)體育的管理作為計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物和需深化改革的體制性矛盾。之前已有言論通過對(duì)多個(gè)國(guó)家機(jī)構(gòu)設(shè)置以及有關(guān)體育立法的介紹，得出相反性結(jié)論。而最近一位博士生完成的學(xué)位論文中，經(jīng)過詳盡縝密的統(tǒng)計(jì)和研究，獲得了在成文且寫有體育條款的國(guó)家憲法中，有近1/3規(guī)定了國(guó)家權(quán)力介入體育的分析結(jié)果。對(duì)此且不做價(jià)值判斷，但至少說明了體育在這些國(guó)家中的權(quán)力干預(yù)現(xiàn)象[21]，這對(duì)結(jié)合我國(guó)國(guó)情認(rèn)識(shí)和處理這一問題提供了必要的注腳。

6 提升《體育法》的技術(shù)質(zhì)量，加大法律實(shí)施的適用力度

法律作為一種公共產(chǎn)品，同樣具有質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求。不但在價(jià)值方向和實(shí)體內(nèi)容上的正確性可反映出良好的質(zhì)量結(jié)果，而且在技術(shù)形式上也需要達(dá)到較高的質(zhì)量水平。所謂立法技術(shù)，是立法活動(dòng)中所遵循的用以促使立法臻于科學(xué)化的方法和操作技巧的總稱[22]。立法技術(shù)對(duì)立法和法制建設(shè)具有重要的價(jià)值，它可使立法成為科學(xué)的立法，使立法達(dá)到較高的水平，使立法正確調(diào)整社會(huì)關(guān)系和準(zhǔn)確、有效、科學(xué)地反映立法者、執(zhí)政者的意愿，可以從一個(gè)重要的側(cè)面保障整個(gè)法治系統(tǒng)的有效運(yùn)行，從而滿足國(guó)家、社會(huì)和公民對(duì)立法的需要。因此，《體育法》的修改也應(yīng)高度重視立法技術(shù)問題，努力提高其科學(xué)性、規(guī)范性和整個(gè)技術(shù)質(zhì)量。

針對(duì)《體育法》的修改，為了提高有關(guān)的立法技術(shù)質(zhì)量水平，除了法律結(jié)構(gòu)的營(yíng)造、法律規(guī)范的創(chuàng)設(shè)、法律語(yǔ)言的運(yùn)用等方面，人們對(duì)《體育法》評(píng)價(jià)和關(guān)注較多的是其具體操作性和適用性不足的問題。雖然《體育法》作為體育基本法，無(wú)可厚非地必然要有一些定位性、宣示性的內(nèi)容。但是，對(duì)一些體育制度和法律措施的設(shè)定和規(guī)范，確應(yīng)盡可能地具體和實(shí)在一些，要具有能夠應(yīng)用操作和解決問題的法律適用性，包括司法依據(jù)性。否則，就難以在實(shí)際生活中保證《體育法》的實(shí)施和形成《體育法》的權(quán)威。同時(shí)，《體育法》實(shí)施受限的多種原因中，一些法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)不完整，特別是法律責(zé)任規(guī)定不明確、數(shù)量少，也是其中的重要制約?，F(xiàn)行《體育法》法律責(zé)任的規(guī)定很不匹配，無(wú)法與通篇設(shè)定的行為模式形成呼應(yīng)，必須在修法中通過增加法律責(zé)任規(guī)范來(lái)保證《體育法》的強(qiáng)制實(shí)施效力，特別是為促使政府體育部門和學(xué)校履行法定的體育工作職責(zé)，有必要增加政府體育部門和學(xué)校在體育中的違法責(zé)任。另外，對(duì)體育社會(huì)團(tuán)體紀(jì)律處罰是否應(yīng)在法律責(zé)任中予以安排，也是需要認(rèn)真思考的重要結(jié)構(gòu)問題。

[1]于善旭.《中華人民共和國(guó)體育法》修改思路的探討[J].體育科學(xué)，2006（8）：73-76.

[2]張洪譚.《體育法》的理論基礎(chǔ)探討[J].體育與科學(xué)，2005（3）：17-21.

[3]饒曉紅，周愛光.淺議我國(guó)《體育法》法律特性的不足[J].體育文化導(dǎo)刊，2006（6）：30-22.

[4]李中慶，陳文遠(yuǎn).對(duì)我國(guó)現(xiàn)行《體育法》的幾點(diǎn)認(rèn)識(shí)和建議[J].科技資訊，2006（32）：213-214.

[5]張?chǎng)?對(duì)《體育法》進(jìn)一步修改和完善的思考[J].體育文化導(dǎo)刊，2006（2）：45-47.

[6]陳麗平.中國(guó)立法完美轉(zhuǎn)身步入新時(shí)代[N].法制日?qǐng)?bào)，2008-5-13（04）.

[7]信春鷹.立法法和全國(guó)人大常委會(huì)的立法工作[N].光明日?qǐng)?bào)，2008-5-26（09）.

[8]殷冬水.法律滯后三論[J].行政與法，1998（2）：30-32.

[9]伍紹祖.依法行政依法治體的基本綱領(lǐng)[J].求是，1995（23）：23-26.

[10]郭道暉.法律修改方略述評(píng)[J].中國(guó)法學(xué)，1986（6）：16-25.

[11]田思源.我國(guó)《體育法》修改理念分析—兼論《體育事業(yè)促進(jìn)法》的制定[J].法學(xué)雜志，2006（6）：72-74.

[12]劉鳳霞.對(duì)現(xiàn)行《體育法》修改之思考[J].浙江體育科學(xué)，2003（4）：6-8.

[13]崔海明，崔樹勝.對(duì)《體育法》修改的思考及探索[J].河北職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)，2006（2）：88.

[14]楊煉.立法過程中的利益衡量研究[J].北京：法律出版社，2010，10.

[15]胡連生.公民權(quán)利本位：現(xiàn)代民主政治的基本走向[J].長(zhǎng)白學(xué)刊，2004（3）：26-30.

[16]趙國(guó)臣.胡錦濤：分析世界經(jīng)濟(jì)形勢(shì)適時(shí)推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展[DB/OL]. http：//www.cctv.com/news/china/20030128/100591.shtm l，2003-01-28.

[17]胡錦濤.在2010年上海世博會(huì)總結(jié)表彰大會(huì)上的講話[N].人民日?qǐng)?bào)，2010-12-28（01）.

[18]朱景文.關(guān)于法律和全球化研究的幾個(gè)有爭(zhēng)議的問題[J].南京社會(huì)科學(xué)，2010（1）：109-114.

[19]胡平仁，梁晨.法律全球化與世界[J].湖南行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2010（3）：90-93.

[20]劉鳳霞，李國(guó)軍.部分外國(guó)體育法修改與完善的概況[J].浙江體育科學(xué)，2004（4）：80-83.

[21]陳華榮.體育的憲法保障研究[D].蘇州：蘇州大學(xué)，2011.

[22]周旺生.立法學(xué)[M].北京：法律出版社，2009：375.

On the Basic Route for Am ending Sports Law of the Peop le's Repub lic of China

YU Shanxu
（PresidentOffice，Tianjin University of Sport，Tianjin 300381，China）

With an important period of sports power coming and facing the opportunities and challenges for the future development of sports appearing in China，it's necessary for"Sports Law"amendment to think in themacroscopic holistic rationalmanner and to grasp the general idea and basic direction. The paper analyzed themain problemsand the urgentneed tomodify for"Sports Law"，proposed suggestions about amending the existing law and further elaborates the requirementson the revision of"sports law"，including integrating and balancing the interests of sport and protecting sports rights，broadening the international perspective and joining themodern concept of the rule of law，enhancing the technical quality and scaling up imp lementation and so on.

Sports Law of the People's Republic of China；amendmentof law；basic route；sports law

G 80-05

A

1005-0000（2011）05-0369-05

2011-08-10；

2011-08-28；錄用日期：2011-09-10

國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目（項(xiàng)目編號(hào)：10BTY022）

于善旭（1952-），男，山東牟平人，教授，研究方向?yàn)轶w育法學(xué)。

天津體育學(xué)院院長(zhǎng)辦公室，天津300381。