洪 賀

(東北林業(yè)大學(xué)，黑龍江哈爾濱 150040)

隨著我國綜合實力的增強以及世界一體化進程的加快，我國與外國的各種民商事交往日益頻繁，由此產(chǎn)生的各種民商事關(guān)系日益復(fù)雜，極易誘發(fā)復(fù)雜的法律沖突。而國際私法正是以調(diào)整和解決涉外民商事法律沖突為目的的。在我國國際私法領(lǐng)域，有很多值得關(guān)注的問題，其中最根本的還是國際私法立法問題。

一、我國國際私法立法的現(xiàn)狀

(一)我國國際私法立法的現(xiàn)狀

與其他國家相比，我國的國際私法立法具有以下特點:

第一，國際私法采用多種形式的立法模式。我國現(xiàn)行國際私法采取專章、專篇式的立法模式，同時在一些單行法中列入了相應(yīng)國際私法規(guī)范。目前，在《涉外民事關(guān)系法律適用法》中集中規(guī)定了一系列沖突規(guī)范，除此之外，在我國《合同法》《繼承法》《收養(yǎng)法》《民用航空法》等單行法律中也零星規(guī)定了相關(guān)領(lǐng)域的沖突規(guī)范。在《民事訴訟法》第四編中系統(tǒng)規(guī)定了涉外民事訴訟程序，在《仲裁法》中也專門規(guī)定了涉外仲裁的特別程序。

第二，國際私法立法起點很高。我國最早的國際私法立法體現(xiàn)在1985年相繼頒布的《涉外經(jīng)濟合同法》與《繼承法》，出現(xiàn)了有關(guān)涉外經(jīng)濟合同和涉外繼承領(lǐng)域的沖突規(guī)范。相對于其他國家，我國國際私法的立法工作起步較晚，但也為我國立法借鑒、移植國外最新的立法成果創(chuàng)造了條件。我國最新《法律適用法》中的很多規(guī)定就借鑒了各國國際私法立法的通行做法以及國際私法理論研究的發(fā)展成果，同時也吸收了我國多年來行之有效的規(guī)定和做法。

第三，國際私法的法律淵源多元化。在我國國際私法的法律淵源上，有關(guān)國際私法的國內(nèi)立法為國際私法的國內(nèi)淵源，而國際條約、國際慣例則為國際私法的國際淵源，目前主要以國內(nèi)法淵源為主。遺憾的是，司法判例現(xiàn)在還不能認(rèn)定為我國國際私法的國內(nèi)淵源。但是，司法判例在司法實踐中卻發(fā)揮著不可替代的作用。如最高院定期刊載的國際私法案例，對下級人民法院審理同類案件具有重要指導(dǎo)和借鑒作用。

(二)我國國際私法立法的不足

我國國際私法的國內(nèi)立法雖然取得了一定成就，但缺陷也很明顯。主要表現(xiàn)為:

第一，國際私法的立法滯后于理論研究。世界各國的國際私法立法中，學(xué)者的推動和理論的貢獻起著極為重要的作用，國際私法因此有“學(xué)說法”之稱，我國也不例外。我國國際私法的理論研究大致起始于20世紀(jì)80年代初。由韓德培教授主編的《國際私法》初版于1983年，奠定了我國國際私法學(xué)的理論體系。而成文的沖突法規(guī)范到1985年才開始出現(xiàn)。1986年《民法通則》施行后，除一些單行法規(guī)中出現(xiàn)一些零星的國際私法規(guī)范外，國際私法的立法沒有太大進步。在之后的二十多年里，我國國際私法雖然在理論研究有了突破性進展，但相關(guān)立法卻相對停滯不前，嚴(yán)重滯后于理論研究，很多理論研究成果沒能及時上升為法律服務(wù)于實踐，直到2011年《涉外民事關(guān)系法律適用法》才最終頒布實施。

第二，立法體系不系統(tǒng)、不協(xié)調(diào)。我國國際私法一直采用分散式立法模式，法律適用規(guī)范不系統(tǒng)、不一致、多重復(fù)、不明確。我國現(xiàn)行沖突規(guī)則主要散見于《民法通則》第8章及其他一些法律、法規(guī)和司法解釋。如今《法律適用法》對涉外民事關(guān)系的法律適用問題作了較系統(tǒng)的規(guī)定，但一些單行法中的規(guī)定繼續(xù)有效。各部法律制度內(nèi)容不同、監(jiān)管要求也不同，情況十分復(fù)雜。此外，最高人民法院在司法審判工作中就一些具體問題所作的司法解釋含有不少關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用的規(guī)定?，F(xiàn)行法律、法規(guī)中的沖突規(guī)則與司法解釋中的沖突規(guī)則仍存在不和諧之處。

二、關(guān)于《涉外民事關(guān)系法律適用法》的立法評析

2011年4月1日正式施行的《涉外民事關(guān)系法律適用法》(簡稱《法律適用法》)是我國國際私法立法史上的里程碑。該法共有8章52條，分為總則、分則和附則，具有結(jié)構(gòu)合理、邏輯嚴(yán)密、清晰明了、語言簡潔、通俗易懂等顯著特點，從我國實際出發(fā)，適應(yīng)改革發(fā)展穩(wěn)定的要求，進一步完善了我國涉外民事關(guān)系法律適用制度，突出表現(xiàn)在:

第一，體現(xiàn)了平等地對待國內(nèi)外法律的開放態(tài)度。國際私法的立法價值就在于引導(dǎo)司法機關(guān)正確地適用沖突規(guī)范，平等地對待內(nèi)外國法，嚴(yán)格根據(jù)連結(jié)點的指引并權(quán)衡案情找到恰當(dāng)?shù)臏?zhǔn)據(jù)法，而不能無原則地擴大內(nèi)國法的適用范圍。這也是新時期對法官在審理涉外民商事案件時提出的基本要求。為此《法律適用法》明確規(guī)定了公共秩序保留制度的適用前提以及外國法無法查明時的解決辦法，在立法中盡量限制了直接適用中國法的情形，代表了我國在這方面先進的立法理念。

第二，突出了最密切聯(lián)系原則的重要地位。20世紀(jì)70年代以來，確定法律適用的最密切聯(lián)系原則得到廣泛采用。補充了呆板、機械的傳統(tǒng)國際私法的沖突規(guī)范，從而賦予現(xiàn)代國際私法以強大的生命力，是國際私法傳統(tǒng)選擇方法和現(xiàn)代選擇方法的融合與折中。《法律適用法》明確規(guī)定:“本法或者其他法律對涉外民事關(guān)系的法律適用沒有規(guī)定的，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律”。在法律適用上，充分體現(xiàn)了最密切聯(lián)系原則的重要地位。

第三，賦予了當(dāng)事人意思自治原則突出的地位。《法律適用法》第3條規(guī)定:“當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律?！痹诳倓t中將當(dāng)事人意思自治原則加以規(guī)定，這在國際上尚屬首次，同時還分別在婚姻家庭、繼承、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等方面的法律適用問題上作了具體規(guī)定，適應(yīng)了國際上當(dāng)事人自行選擇適用法律范圍不斷擴大的趨勢，既體現(xiàn)了我國對世界各國國際私法立法經(jīng)驗的借鑒，也反映了我國對當(dāng)事人私權(quán)的充分尊重，保障了當(dāng)事人對民事權(quán)利享有一定的處分權(quán)。

第四，創(chuàng)新性地規(guī)定了經(jīng)常居所地作為主要連結(jié)點。在國際私法發(fā)展史上，在對待屬人法問題上一直存在兩大分歧，即大陸法系國家一般采取國籍國法主義，英、美法系國家傾向采用住所地法主義。但第二次世界大戰(zhàn)后的國際私法出現(xiàn)了以經(jīng)常居所為連結(jié)點的趨向。但真正在國內(nèi)立法大膽采用經(jīng)常居所作為連結(jié)點的國家還不多見。該法獨樹一幟地以經(jīng)常居所為主要連結(jié)點，符合經(jīng)濟全球化背景下國內(nèi)外自然人、法人民事往來日益頻繁的新形勢和新情況，實現(xiàn)了與時俱進。

三、完善我國國際私法立法體系的再思考

目前，《涉外民事關(guān)系法律適用法》已經(jīng)是我國解決涉外民商關(guān)系的基礎(chǔ)性法律，成為我國其他涉外法律制度和規(guī)則適用的前提和條件，有力保障了國際民商事關(guān)系的協(xié)調(diào)和民商事法律沖突的解決。雖然如此，在國際私法立法方面問仍有很多問題值得繼續(xù)思考。這次《法律適用法》的立法框架相對狹窄，只實現(xiàn)了法律適用規(guī)范的系統(tǒng)化，沒有涉及管轄權(quán)和外國法院判決與仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行問題;即使是法律適用問題，也只涉及民事領(lǐng)域，對商事和海事領(lǐng)域的法律適用問題也沒有涉及。而完整的國際私法立法應(yīng)該包括管轄權(quán)、法律適用和外國法院判決與仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行問題等。要想徹底實現(xiàn)國際私法內(nèi)容的整體性與體系的統(tǒng)一性，采用法典形式是最佳途徑，因為法典具有確定性、穩(wěn)定性和完整性等優(yōu)點，也符合20世紀(jì)以來世界各國國際私法立法潮流。我國實行改革開放至今，一直沒有一部獨立系統(tǒng)的國際私法法典，不能說不是一大遺憾，這也將直接影響我國對外民商關(guān)系的進一步發(fā)展。所以，《法律適用法》的出臺并沒有徹底完成我國國際私法立法的使命，制定中國國際私法法典是我國國際私法立法的下一個目標(biāo)。

在我國制定一部完備的國際私法法典意義重大，從宏觀而言，有利于維護我國的國家利益，促進國際民商事交往，完善現(xiàn)有立法進而形成具有中國特色和風(fēng)格、體現(xiàn)中國利益和主張的國際私法體系;從微觀而言，有利于提高我國涉外法律適用的立法技術(shù)、統(tǒng)一國際私法立法體系、緩解法律、法規(guī)與司法解釋的矛盾。總之，無論從各國國際私法立法的歷史發(fā)展來看，還是從我國目前國際私法立法的現(xiàn)狀來看，都應(yīng)該繼續(xù)對我國國際私法立法問題進行深入研究，爭取早日制定出一部既能體現(xiàn)當(dāng)今國際私法最新發(fā)展趨勢，又能適應(yīng)我國對外民商關(guān)系發(fā)展需要的中國國際私法法典。

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