[摘 要]在我國信托業(yè)發(fā)展不暢的背后有著深刻的法系沖突和法律理念的原因，導致了我國信托業(yè)發(fā)展理由不充分，信托的優(yōu)勢沒有制度保障。要推動我國信托業(yè)科學健康發(fā)展，必須使全社會提高對信托的認識，堅定發(fā)展信托的信念，理順和健全我國信托法律體系，制定信托業(yè)發(fā)展的中長期規(guī)劃，從而為信托制度發(fā)展創(chuàng)造良好的社會環(huán)境，構建多層次全方位的信托市場。

[關鍵詞]信托業(yè)；大陸法系；信托登記；建議

今年恰好是《信托法》頒布十周年，在這十年里，我國信托公司取得長足發(fā)展，信托運用服務的領域不斷拓寬，業(yè)務創(chuàng)新的動力和能力顯著增強，行業(yè)規(guī)模不斷壯大，市場影響力日益提高。但與此同時，信托業(yè)態(tài)尚未明確，內(nèi)在風險未得到有效化解，信托業(yè)依然存在較多不確定因素。尤其是一些問題長期得不到解決，需要對我國信托公司的發(fā)展作一些深層研究。

一、信托制度在大陸法系國家的困境及變通之法

認識一種事物首先要認識它的本質(zhì)，而不能就現(xiàn)象談現(xiàn)象，對信托的思考尤需如此。研究我國信托公司的發(fā)展問題也可以最終追問到制度產(chǎn)生時的法律理念的建構和價值選擇的定位問題。

信托制度是英國衡平法的產(chǎn)物。衡平法院按照正義與良心的原則賦予受益人衡平法上的所有權，這就使得英美法系里出現(xiàn)了獨特的“雙重所有權”現(xiàn)象，即受托人享有“普通法上的所有權”，受益人享有“衡平法上的所有權”。換句話講，受托人享有信托財產(chǎn)的管理、使用、處分權，受益人享有信托財產(chǎn)的受益權。而在大陸法系國家中，所有權是不可分割的，即“一物一權”。大陸法系國家以對“物”的絕對所有為基礎，使各種他物權處于依附地位，從而形成了“絕對所有權”的觀念。由于“雙重”的和“單一”的所有權范疇差異導致了信托關系在移植到大陸法系國家之后，難以定位和解釋，所以在嚴格采用以單一所有權為中心的大陸法系民法中，難有信托的位置。

在大陸法系中，由于有物權法定原則的明確限制，使得其與信托制度不可避免地產(chǎn)生了沖突。在信托關系中沒有大陸法系意義上完整的所有權概念，它只是注重對財產(chǎn)的利用，因而當事人可以根據(jù)自己的需要來創(chuàng)設利用財產(chǎn)的方式。而物權法定原則要求一切物權都需要法律明確規(guī)定，不允許個人創(chuàng)設，因而無法將信托關系完整納入既有的物權法體系，無法定位受托人、受益人對信托財產(chǎn)所享有的權利性質(zhì)，導致物權法定主義失靈，從而產(chǎn)生沖突。而且信托的法律效力與大陸法系國家的基本法律原則和公共政策相違背，因此，大陸法系國家對于信托的引入始終持審慎態(tài)度。

但這不等于說，大陸法系國家與信托徹底無緣。事實上，信托制度的特有功能和巨大的制度績效，令大陸法系國家又難以割舍。為此，大陸法系國家在移植信托制度時紛紛對其進行了“本土化”變通處理。在法理上，大陸法系基本上是按物權與債權的區(qū)分模式來解構信托關系，要么主張信托本質(zhì)上是債權，受托人僅有代理的權限，要么認為由受托人取得有限的所有權，受益人享有債權。如法德等國一般將信托轉(zhuǎn)化為國內(nèi)類似制度（如信托被轉(zhuǎn)化為委托合同、保管協(xié)議、遺囑執(zhí)行人、繼承的替代等方法）來處理。盡管如此，合同權利依然容納不了信托財產(chǎn)權，物權法更無對應的權利，因而還需要從立法技術上進行處理，即將信托法作為民法特別法單行立法，以特別規(guī)定對信托制度加以改造，以阻卻民法上有關物權債權規(guī)則在信托上的全部運用。如日本就頒布了《信托法》和《信托業(yè)法》。不僅如此，大陸法系國家還根據(jù)所謂的法理和本國實際對信托制度進行大膽創(chuàng)新，最主要的就是加強了委托人的權利。

與此同時，兩大法系的差異也在日益緊密的國際交流中不斷磨合。一方面，英美法系國家在淡化受益人所有權；另一方面，大陸法系國家通過財產(chǎn)權碎片化理論和物的剩余權理論對所有權絕對性原則產(chǎn)生松動。物的一部分之上不能成立物權的禁錮已被打破，由英美主導的現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展已經(jīng)使大陸法系的根基產(chǎn)生松動。大陸法系國家現(xiàn)也多采“相對物權主義”來指導立法和司法實踐。

可見，英美法獨具特色的“雙重所有權”理論在大陸法體系中是可以改造的。如果把信托受益權界定為一種物權的話，由于信托具有穩(wěn)定的基本結構，信托受益權并沒有隱含無數(shù)可能的物權類型，所以從邏輯和概念上分析，信托法并沒有顛覆物權法定主義原則。應當說，民法法系引入信托法，既是信托法也是民法發(fā)展歷史上的一項重要事件。1984年通過的《海牙信托公約》就為在不同的信托和財產(chǎn)法體系中建構起一座橋梁提供一種可操作的手段，在擴大信托制度的存在空間和在世界范圍內(nèi)傳播信托概念方面起到了積極的作用。

二、我國引進信托制度的兩大缺失

我國的法律體系以成文法為淵源和主體，接近于大陸法系，我國《物權法》也按照一物一權利的物權法定原則制定，因而在引進信托制度時亦面臨上述困惑。但我國與大陸法系國家相比又有所不同，我國雖然較多借鑒了大陸法系的法律體系，但在觀念和文化上倒是受到英美國家的影響更多。如對財產(chǎn)所有權屬性的分割與配置，在理論上毫無不妥之處，在實踐中也不會產(chǎn)生什么障礙。信托財產(chǎn)所有權的權利主體與利益主體的分離在我國所有權制度下完全可以實現(xiàn)。但問題是，我國在化解沖突，引進信托制度時存在兩個重要的制度性缺失。

第一個缺失是信托財產(chǎn)所有權歸屬問題懸而未決。

我國《信托法》第二條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為?！蔽腥嗽谠O立信托時只是將其財產(chǎn)權“委托給”受托人，并不是“轉(zhuǎn)讓給”受托人，而且委托人還可以解除信托合同。這樣的權利授予在其他國家信托法中十分罕見。它沒有揭示出信托的本質(zhì)屬性，混淆了信托與代理等法律關系的界限。信托本身所具有的財產(chǎn)隔離的功能，也是得益于財產(chǎn)權的明晰。只有已經(jīng)轉(zhuǎn)移到受托人名下的財產(chǎn)才是信托財產(chǎn)，才能享有《信托法》第十七條規(guī)定的“不受司法強制執(zhí)行”的權利。“將其產(chǎn)權委托給受托人”這樣的含糊其辭，避免了“轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權”的提法，淡化了信托財產(chǎn)作為物權制度的屬性，實際是確認信托財產(chǎn)所有權由委托人享有，事實上使之主要成為一種債的關系。由于信托財產(chǎn)的所有權歸屬不明確，在發(fā)生由于受托事務而導致訴訟或糾紛時，誰應作為訴訟主體或處理主體？這會帶來一定的司法實踐障礙。由于該法的這一態(tài)度，無論從信托原理還是從實踐角度看，都有著明顯的缺陷。

第二個主要缺失是信托財產(chǎn)登記制度名存實亡。

由于信托財產(chǎn)的獨立性，信托關系的效力對第三人的利益影響極大。如果不以一定方式登記有關信托事實，第三人則可能因為不知某項財產(chǎn)已成為信托財產(chǎn)而遭受意外損害。在受托人破產(chǎn)的情形中，信托財產(chǎn)被隔離在受托人個人的債權人的請求權外，享有獨立性，顯然與第三人有關。為保障公平，體現(xiàn)公正原則，信托財產(chǎn)及信托關系應當?shù)怯?，并向有關方披露。有鑒于此，我國《信托法》第十條規(guī)定了：“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！钡z憾的是，這個對信托法律關系至關重要的信托登記制度卻遲遲無法出臺，各類動產(chǎn)不動產(chǎn)的登記制度中也沒有將信托因素納入其中，《物權法》也忽視了信托物權的公示問題，信托的效力、信托財產(chǎn)是否對抗第三人等等信托根本屬性難以得到國家法律的明確認可。在現(xiàn)實中，還常會出現(xiàn)信托財產(chǎn)舉證不為法院認同，遭到強制執(zhí)行等法律糾紛。

在大陸法系國家，既要借助財產(chǎn)所有權轉(zhuǎn)移使信托管理發(fā)揮效率優(yōu)勢，又要顧及物權法定原則，確立信托財產(chǎn)的獨立性，只有通過信托財產(chǎn)的登記制度來達到這一目的。否則，僅僅將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至受托人，而不通過信托登記將其與受托人的固有財產(chǎn)或其他信托財產(chǎn)分開，信托財產(chǎn)的獨立性便無任何保障。建立信托登記制度，可以明確信托財產(chǎn)的權屬和性質(zhì)，確保信托設立目的的合法性和信托財產(chǎn)對抗第三人的效力，確認信托的正式生效和與成立，以此為基礎明確信托法律關系及各方當事人的權利義務，使信托關系保持穩(wěn)固，確保交易安全。大陸法系國家中，物權的存在和變動必須公示以保障交易安全。所以日本、韓國等在引入信托法后，也普遍建立了信托登記制度。我們甚至可以說，信托登記制度是大陸法系國家發(fā)展信托的必由之路。

三、對我國信托公司科學發(fā)展的幾點建議

我國的信托公司發(fā)展到今天，歷盡了無數(shù)艱難和曲折，實屬不易。雖然存在許多問題，但最關鍵、最根本的問題還在于信托財產(chǎn)的權利歸屬不明和信托登記制度的缺失，使得信托的優(yōu)勢未能充分顯現(xiàn)，信托業(yè)的潛在需求沒有充分激活。其他金融機構事實上都在從事信托理財業(yè)務，但這些帶有典型信托特征的產(chǎn)品沒有納入信托法的規(guī)范范疇，反而使《信托法》成為只是約束信托公司的法律。由此可以看到，信托制度和業(yè)務在我國的發(fā)展既存在先天不足的問題，又有后天法制建設中的無奈，導致了我國信托公司在發(fā)展中步履艱難。信托公司的發(fā)展十分需要營造良好的外部環(huán)境，得到有關方面的支持和呵護，從法律上夯實發(fā)展根基。當然，業(yè)內(nèi)更需要自我珍惜，發(fā)奮圖強，規(guī)范經(jīng)營。相信隨著信托法制體系的不斷完善和配套政策的出臺，尤其是公眾對信托精神的逐步認同，整個行業(yè)的前景還是十分看好的。

（一）提高對信托的認識，堅定發(fā)展信托的信念，為信托制度發(fā)展創(chuàng)造良好的社會環(huán)境

目前國內(nèi)不少人對信托的認識還停留在融資工具的淺層面。實際上，信托體現(xiàn)的是一種財產(chǎn)管理制度及商業(yè)信用關系。信托管理和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的高效率區(qū)別于需繁瑣授權的代理制，能夠極大滿足人們各種多樣性、靈活性的理財需求。信托以其所有權與收益權相分離的獨特的法律構造、獨到的財產(chǎn)隔離功能，因而在運作上極富彈性，應用極其廣泛。獨特的法律構造使信托已成為兼具效率與安全兩大功能的一種非常重要的理財形式，其在財產(chǎn)管理、家產(chǎn)傳承、投資融資、商事活動、公益事業(yè)、社會保障甚至政治生活等方面都有廣泛地運用，是中長期理財?shù)妮^好方式。信托業(yè)的發(fā)展是我國金融市場建設不可或缺的重要內(nèi)容，可以彌補我國金融體系內(nèi)存在的結構性缺陷。在新的制度環(huán)境下，信托業(yè)對于活躍資本市場、分散商業(yè)銀行經(jīng)營風險、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構具有重要的現(xiàn)實意義。

由于信托制度的制度優(yōu)勢和創(chuàng)新特質(zhì)，我國迫切需要引進信托制度，與國際經(jīng)濟接軌。信托業(yè)的發(fā)展是我國金融市場建設不可或缺的重要內(nèi)容，可以彌補我國金融體系內(nèi)存在的結構性缺陷。在新的制度環(huán)境下，信托業(yè)對于活躍資本市場、分散商業(yè)銀行經(jīng)營風險、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構具有重要的現(xiàn)實意義。信托業(yè)在國際金融市場十分發(fā)達，英美國家不斷利用信托制度的靈活性創(chuàng)新信托產(chǎn)品滿足各種需求，甚至通過集合信托（單位信托）的設計，使廣大中小投資者都能分享到資本市場的發(fā)展成果。因此我國信托市場具備很好的發(fā)展?jié)摿Α．斍拔覈磐泄菊幱诎l(fā)展的關鍵時期，我們應充分認識信托公司對社會經(jīng)濟發(fā)展的作用，并以更寬廣的視野、更堅實的理論基礎對信托發(fā)展工作進行反思，加快現(xiàn)代化建設事業(yè)的發(fā)展。

（二）理順和健全我國信托法律體系，保障信托業(yè)依法科學發(fā)展

信托法律體系的不斷完善有利于保護市場經(jīng)濟體系建設的積極成果，推動理財活動規(guī)范發(fā)展，為社會轉(zhuǎn)型發(fā)揮其應有的作用。信托法律制度的建設與完善就是要從制度上、法律上解決信托關系中帶有根本性、原則性的問題，為信托業(yè)務和市場經(jīng)濟的發(fā)展確定合理的價值取向和根本路徑。

一是要進一步修訂完善《信托法》。完善《信托法》必須秉承信托基本原理，明確以財產(chǎn)轉(zhuǎn)移為信托成立的前提條件。信托的生命力就在于所有權與受益權的分離，這是信托的根本特征。信托制度的靈活性雖然開啟了無數(shù)種法律設計與解釋的可能，但無論怎樣變化都不能離開信托的基本原理。法律的制定不能過于超前，但也不能滯后。隨著認識的不斷深化，我們要回歸信托本源，發(fā)展真正的信托事業(yè)，以適應形勢發(fā)展的需要。完善《信托法》并不僅僅是要完善一種金融工具，其意義對于整個商事關系十分重要。

二是出臺關于信托業(yè)的管理條例。目前，人們對各種代客理財和資產(chǎn)委托管理業(yè)務的認識不一致，存在的問題和隱患較多。對代客理財和資產(chǎn)委托管理業(yè)務進行統(tǒng)一規(guī)范，有利于為監(jiān)管有關金融活動提供參照，保障我國信托市場健康發(fā)展。當前可考慮由國務院制定《信托業(yè)管理條例》或《金融機構理財業(yè)務管理辦法》，將各類信托理財產(chǎn)品納入《信托法》的法律框架之中，對受托人的職責予以明確，以統(tǒng)一銀、證、保及理財業(yè)務的游戲規(guī)則。在此基礎上對不同種類的信托基金設計不同的監(jiān)管框架，為信托業(yè)的發(fā)展提供良好的法制環(huán)境。

三是建立和完善信托登記制度。《信托法》中有關信托登記內(nèi)容和程序規(guī)定不清晰，缺乏識別信托業(yè)信托行為和自身行為的操作體系，所以應對需要辦理登記的信托財產(chǎn)種類、范圍、手續(xù)及登記機關作出相應規(guī)定，并就相關的信托財產(chǎn)非交易性轉(zhuǎn)移過戶作出程序性的規(guī)定。由于信托的復雜性和專業(yè)性，以及信托登記制度要有公示性和公信力才能發(fā)揮有效作用，因此需要專設機構組織實施信托登記事務?？商剿髟O立專門的信托登記機構，建立全國統(tǒng)一的信托登記體系，為相關制度建設提供有效平臺。

（三）制定信托公司發(fā)展的中長期規(guī)劃，構建多層次全方位的信托市場

信托公司在整體上缺乏前瞻性的規(guī)劃，在具體操作層面上的法規(guī)政策又較粗糙，而信托業(yè)本身比其他金融業(yè)更復雜，這可能是信托業(yè)道路曲折的重要原因。對于信托公司的地位和作用我們不能用靜止的眼光來看，在全面衡量其在目前市場中的意義的同時，必須為信托公司的發(fā)展分別設定短、中、遠期的目標。要有一個長遠的、科學的發(fā)展規(guī)劃，重視和解決信托公司發(fā)展中的深層次矛盾。積極推進多層次市場體系的建設，優(yōu)化公司結構，擴大業(yè)務規(guī)模，推進市場建設。

我們要進一步理順信托業(yè)的競爭環(huán)境，深入開展信托法律理念教育。要通過普及和學習信托法律知識和法律理念，帶動公民的法律意識進一步得到提高。信托公司都要繼續(xù)回歸信托主業(yè)，推廣信托機制，進行信托產(chǎn)品創(chuàng)新，豐富市場理財產(chǎn)品，增強核心競爭力，認真履行受托人義務，切實保障資產(chǎn)安全。在今后的發(fā)展中，信托公司還要進一步解放思想，創(chuàng)新業(yè)務，找準自己的定位。各類機構可以在多層次的信托市場中各施所長，開展差異化、精細化經(jīng)營，共同建設全方位的信托市場。各類信托機構要以“十二五”規(guī)劃建議提出的加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式為主線，轉(zhuǎn)變信托發(fā)展方式，放寬視野，立足長遠，更新認識和觀念、更新業(yè)務，使信托公司發(fā)展成為真正的專業(yè)理財機構。

（四）加強對信托公司的監(jiān)管，支持信托公司科學發(fā)展和創(chuàng)新轉(zhuǎn)型

當前我國信托業(yè)正處在一個重要的發(fā)展轉(zhuǎn)折期。信托在金融服務領域的廣泛運用不僅需要信托法規(guī)的規(guī)范，還需要金融監(jiān)管部門從立法、行政等多方面進行建設和支持。要建立以政府監(jiān)管、行業(yè)自律與市場約束為特征的三位一體的監(jiān)管主體體系，加快信托業(yè)配套制度體系建設，特別是要構建信托稅收制度，健全信托監(jiān)管制度，建立信托財會制度，使我國的信托業(yè)早日走上有法可依，依法經(jīng)營的法制軌道。

繼續(xù)健全市場機制，豐富市場層次，完善市場功能，不斷提高信托公司的競爭力。繼續(xù)抓好風險防范和支持創(chuàng)新的重點工作，確保完善治理結構、提高公司資產(chǎn)質(zhì)量、強化公司內(nèi)控機制、提高市場競爭能力和完善監(jiān)管法規(guī)等工作順利開展。建立完善的信息監(jiān)管體系，強化信息披露制度，完善受益人的代表訴訟制度，發(fā)揮自律組織和媒體信息的監(jiān)控作用等。整個行業(yè)要不斷提升運作透明度，強化監(jiān)督機制，促進多元化有序競爭的金融市場早日形成。在繼續(xù)做好信托公司分類評級工作的基礎上，盡早制定和出臺與分類評級相配套的監(jiān)管辦法和政策措施，切實體現(xiàn)分類監(jiān)管政策的目的和實效。通過實施差別化的監(jiān)管政策，達到扶強限劣，在有效避免全行業(yè)風險的前提下，促進信托公司健康發(fā)展。

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[作者簡介]詹晶（1974—），男，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會上海監(jiān)管局，博士，研究方向：宏觀監(jiān)管理論、信托和理財業(yè)務。