周 平

(安徽商貿(mào)職業(yè)技術學院 政法教學部，安徽 蕪湖 241003)

《中華人民共和國合同法》(下稱《合同法》)第一百九十條第一款規(guī)定:“贈與可以附義務”，從而結(jié)束了我國關于附義務的贈與合同的立法空白。關于附義務的贈與合同在我國盡管有了法律依據(jù)，但由于《合同法》對之規(guī)定得過為原則，全國人大和最高人民法院均沒有對之作出任何解釋，因此在理論和實踐中也就出現(xiàn)了許多對之難以解決的問題。比如，附義務的贈與合同有何特殊性?這種合同是單務合同、無償合同還是雙務合同、有償合同?贈與人是否享有撤銷權(quán)?受贈人如何“附義務”等，本文將對這些問題試作探討。

一、附義務的贈與合同是特殊的贈與合同

贈與合同根據(jù)受贈人是否附義務可分為一般贈與合同和附義務的贈與合同。《合同法》第一百八十五條規(guī)定:“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同?！边@是《合同法》對一般贈與合同的規(guī)定，根據(jù)這一規(guī)定，一般贈與合同具有以下一些特征:一是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。一般贈與合同同買賣合同、互易合同一樣，合同履行后發(fā)生了財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不同于借用合同和租賃合同。二是單務、無償合同。對于一般贈與合同來說，一方面是單務合同，即僅贈與人負有將其財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移于受贈人的義務，而受贈人不負擔任何義務;另一方面是無償合同，不同于買賣合同、互易合同等是有償?shù)?。三是諾成性合同。所謂諾成性合同是指只需具備當事人各方的意思表示一致，不需具備其他條件的合同。[1]諾成性合同是相對于實踐性合同來說的，所謂實踐性合同，是指除具備當事人各方的意思表示一致外，還必須交付標的物才能成立或生效的合同。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第128條規(guī)定:公民之間贈與關系的成立，以贈與物的交付為準。所以，《合同法》實施前，公民之間的贈與合同的性質(zhì)是實踐性合同。根據(jù)《合同法》第一百八十五條規(guī)定，所有贈與合同均為諾成性合同，一經(jīng)當事人雙方達成合意即成立、生效。《合同法》頒布以前，在我國僅有關于一般贈與合同的法律規(guī)定，關于附義務的贈與合同在法律上沒有明確規(guī)定。如前所述，《合同法》第一百九十條第一款對附義務的贈與合同作了明確的規(guī)定，即“贈與可以附義務”。根據(jù)這一規(guī)定可知，附義務的贈與合同是一種特殊的贈與合同，又稱附負擔的贈與合同，是指贈與人在贈與財物時附加一定的條件，從而使受贈人承擔一定的義務。[2]它既不同于買賣、互易、租賃、借用等合同，也不同于一般贈與合同。同一般贈與合同相比，筆者認為附義務的贈與合同應是雙務合同;根據(jù)所附義務指向的對象不同又可分為有償合同和無償合同;另外，這種合同贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不享有任意撤銷權(quán)，在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之后享有法定撤銷權(quán)。

二、附義務的贈與合同是雙務合同，根據(jù)所附義務指向的對象不同可分為有償合同和無償合同

長期以來，在我國，贈與合同完全被看成是單務、無償?shù)暮贤６逗贤ā吩诹⒎ǖ倪^程中注意到了這一點，打破常規(guī)，增加了關于附義務的贈與合同的規(guī)定，而附義務的贈與合同在法律性質(zhì)上已不同于普通的贈與合同，不能再簡單地將之認定為單務、無償?shù)暮贤?/p>

附義務的贈與合同是雙務合同。根據(jù)合同當事人是否互負義務可將合同分為雙務合同和單務合同。其中單務合同是指只有一方當事人承擔給付義務的合同，如前面所述的一般贈與合同;而雙務合同是指當事人雙方相互承擔對待給付義務的合同，《合同法》中規(guī)定的絕大多數(shù)合同都是雙務合同，如買賣合同、租賃合同、運輸合同等，筆者認為附義務的贈與合同也是雙務合同。一方面對于贈與人來說，負有將其財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移于受贈人的義務;另一方面，對于受贈人來說，也負有合同約定的相關義務，《合同法》第一百九十條第一款規(guī)定的“贈與可以附義務”中的義務就是由受贈人履行的，無論這一義務是對贈與人(包括贈與人的近親屬，下同。)履行還是對第三人履行，受贈人都要按照約定履行。(關于附義務的贈與合同中的“附義務”下文將詳細論述。)總之，附義務的贈與合同應是雙務合同。

附義務的贈與合同根據(jù)所附義務指向的對象不同可分為有償合同和無償合同。所謂有償合同是指當事人一方享有合同約定的權(quán)利須向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兑欢ù鷥r的合同。因此對于附義務的贈與合同來說，如果受贈人的義務是向贈與人履行的，則這種附義務的贈與合同就是有償合同，即受贈人取得贈與財產(chǎn)的所有權(quán)不是無償?shù)?，要向贈與人支付或多或少的代價，只不過受贈人的這一義務與贈與人的義務在量上不是等價有償而已。如甲與乙約定，甲贈與乙一套房子，但乙須幫甲介紹一份工作，這一附義務的贈與合同就是有償合同。所謂無償合同是指當事人一方享有合同約定的權(quán)利無須向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兑欢ù鷥r的合同。因此對于附義務的贈與合同來說，如果受贈人的義務不是向贈與人履行的，根據(jù)合同相對性原理，這種附義務的贈與合同就是無償合同。如甲與乙約定，甲贈與乙10萬元人民幣，但乙須用這筆錢辦教育，這一附義務的贈與合同就是無償合同。總之，附義務的贈與合同根據(jù)所附義務指向的對象不同可分為有償合同和無償合同。

三、附義務的贈與合同贈與人不享有任意撤銷權(quán)，享有法定撤銷權(quán)

贈與人的撤銷權(quán)包括任意撤銷權(quán)和法定撤銷權(quán)。贈與人的任意撤銷權(quán)因贈與人的意愿而產(chǎn)生，發(fā)生在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前;贈與人的法定撤銷權(quán)因法定事由而產(chǎn)生，發(fā)生在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之后。

附義務的贈與合同贈與人不享有任意撤銷權(quán)。贈與人的任意撤銷權(quán)，是指贈與合同成立后，贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，贈與人可以根據(jù)自己的意思不再為贈與行為。法律之所以規(guī)定贈與人享有任意撤銷權(quán)，源于贈與合同一般是單務合同和無償合同，如果絕對不允許贈與人撤銷贈與，則對有些贈與人有失公允。但是，沒有絕對的權(quán)利，法律也須對贈與人的任意撤銷權(quán)予以限制，否則等同于贈與合同無任何約束力，既對受贈人不公平，也違背誠實信用原則。所以，《合同法》第一百八十六條第一款規(guī)定:“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與?！痹摋l第二款規(guī)定:“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。”《合同法》第一百八十六條第一款的規(guī)定是針對一般贈與合同而言的，也就是說，一般贈與合同是附有任意撤銷權(quán)的諾成合同。[3]但《合同法》第一百八十六條第二款僅僅規(guī)定了具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不享有任意撤銷權(quán)，沒有規(guī)定附義務的贈與合同贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不享有任意撤銷權(quán)。筆者認為，附義務的贈與合同贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前也不應該享有任意撤銷權(quán)。如上所述，附義務的贈與合同是雙務合同，《合同法》第一百九十條第二款規(guī)定:“贈與附義務的，受贈人應當按照約定履行義務。”根據(jù)這一規(guī)定，附義務的贈與合同要求受贈人應當按照約定履行義務，如果贈與人享有任意撤銷權(quán)則允許贈與人違反約定履行贈與義務，這對受贈人來說明顯不公平。所以盡管《合同法》沒有規(guī)定附義務的贈與合同贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不享有任意撤銷權(quán)，但根據(jù)附義務的贈與合同的雙務性質(zhì)，附義務的贈與合同贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不應享有任意撤銷權(quán)，否則構(gòu)成違約，即附義務的贈與合同贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求贈與人交付。當然，也有例外情況，即根據(jù)《合同法》第一百九十五條規(guī)定，贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務，但已經(jīng)履行的部分，不得要求受贈人返還。

附義務的贈與合同贈與人享有法定撤銷權(quán)。如上所述，法定撤銷權(quán)因法定事由而產(chǎn)生，而任意撤銷權(quán)因贈與人的意愿而產(chǎn)生。法定撤銷權(quán)是贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之后根據(jù)法律的規(guī)定贈與人享有的撤銷權(quán)，此時贈與人的任意撤銷權(quán)喪失。根據(jù)《合同法》第一百九十二條規(guī)定，受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與:(一)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行;(三)不履行贈與合同約定的義務。贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使。也就是說，出現(xiàn)上述任何一種法定情形，無論是一般贈與合同還是附義務的贈與合同，贈與人均享有法律規(guī)定的撤銷權(quán)，但贈與人的這種撤銷權(quán)受法定一年的除斥期間的限制。另外，根據(jù)《合同法》第一百九十三條規(guī)定，因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈與人的繼承人或者法定代理人也享有撤銷贈與的權(quán)利，但必須在自知道或者應當知道撤銷原因之日起六個月內(nèi)行使。

四、關于附義務的贈與合同中的“附義務”

上面已經(jīng)論述，附義務的贈與合同是雙務合同，即贈與人負有將其財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移于受贈人的義務，受贈人負有合同約定的相關義務，因此，附義務的贈與合同中的“附義務”是針對受贈人而言的，即為受贈人的義務。

對受贈人所附義務的定量、定性分析?！逗贤ā返诙l規(guī)定:“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。”因此對于附義務的贈與合同來說，權(quán)利義務關系的主體是贈與人和受贈人，如前所述，這種贈與合同不同于一般贈與合同，它是雙務合同，受贈人也附有合同約定的義務，即受贈人根據(jù)合同的約定必須作為或不作為。首先在量上，如前所述，這種義務與贈與人向受贈人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的義務相比，不應是等價的，即受贈人為履行其義務付出的代價應該大大小于贈與人履行義務付出的代價，否則這種合同就無法與買賣、互易等合同相區(qū)分;其次在質(zhì)上，受贈人要履行的義務應是合法的、符合公序良俗的，否則該贈與合同無效，受贈人的義務無論是向贈與人履行還是向第三人履行，要符合贈與人在合同中與受贈人的約定，當然還要求受贈人非因自己的事由能夠履行該義務。

受贈人如何履行所附義務。根據(jù)《合同法》第一百九十條第二款規(guī)定，贈與附義務的，受贈人應當按照約定履行義務。所以，受贈人如何履行所附義務完全取決于其與贈與人的約定。根據(jù)約定，在時間上，受贈人的這一義務既可以先于贈與人的義務，也可以與贈與人的義務同時履行，也可以后于贈與人的義務履行。無論受贈人何時履行自己的義務，都必須遵守誠實信用原則，全面履行義務，否則贈與人在履行自己的義務時可以行使相關的抗辯權(quán)，或要求受贈人承擔相應的違約責任。

綜上所述，附義務的贈與合同是一種特殊的贈與合同，《合同法》對之加以確認大大突破了長期以來人們對贈與合同的認識。對于附義務的贈與合同的理解要考慮到它的特殊性，使其區(qū)分于一般贈與合同。隨著實踐的發(fā)展和理論研究的加深，有關這種合同在立法上將會得到更加完善。

[1]黃和新.中國合同法論[M].南京:南京師范大學出版社，1999:18.

[2]江平.民法學[M].北京:中國政法大學出版社，2000:678.

[3]隋彭生.合同法[M].北京:中國人民大學出版社，2009:163.