馬衛(wèi)平

（北京服裝學院圖書館，北京100029）

馬衛(wèi)平 男，1953年生。副研究館員，主任。

1 案情回放

2008年4月，作家畢淑敏因其小說《紅處方》被淮北市實驗高級中學網(wǎng)站刊載，作者認為其作品著作權(quán)受到侵害，遂將該校告上了法庭，要求學校停止侵權(quán)，向其賠禮道歉并賠償經(jīng)濟損失。

2008年11月18日，淮北市中級人民法院對此案作出了一審判決，一審判決認為，畢淑敏是《紅處方》作品的著作權(quán)人，其權(quán)益應(yīng)當受到法律的保護。被告學校作為以教學為目的的公益性教育機構(gòu)，在其網(wǎng)站上刊載《紅處方》作品的宗旨，是為充實本校網(wǎng)站數(shù)字圖書館的內(nèi)容，僅供本校特定教研人員閱讀和下載使用，并非以傳播作品和獲利為目的。況且，被告學校也對數(shù)字圖書館的相關(guān)作品采取了輸入用戶名和密碼方能使用的必要保密措施，限定了使用作品的人員范圍。因此，法院認定被告學校的上述行為屬于合理使用，沒有侵犯畢淑敏的著作權(quán)，從而駁回了原告畢淑敏的全部訴訟請求。畢淑敏不服一審判決，遂向安徽省高級人民法院提出上訴。

2009年9月底，二審安徽省高級人民法院在終審判決中認定，淮北市實驗高級中學的行為不屬于對他人作品的“合理使用”，因而侵犯了畢淑敏的著作權(quán)。法院認為，校方不構(gòu)成合理使用行為的原因是，安徽淮北實驗高中把畢淑敏的小說《紅處方》放到學校網(wǎng)站上，不管是課堂上學習這部作品的學生，也不管是校內(nèi)清潔工還是行政人員，均能夠觀看和下載該作品，這明顯已超越了“為學校課堂教學或者科學研究”的范圍，不符合法律關(guān)于“合理使用”的規(guī)定，是一種侵犯著作權(quán)的行為。二審判決學校承擔賠禮道歉的民事責任，并賠償著作權(quán)人2.6萬元[1]。

2 合理使用與判決依據(jù)

著作權(quán)法中的“合理使用”制度是一個法學學理上的概念，我國《著作權(quán)法》第22條列舉了屬于“合理使用”的12種情況?！缎畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》（以下簡稱《條例》）第6條也列舉了在通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播提供他人作品時屬于“合理使用”的8種情況。

二審法院判定“校方不構(gòu)成合理使用行為”的法律依據(jù)即為《條例》第6條。該條規(guī)定：“通過信息網(wǎng)絡(luò)提供他人作品，屬于下列情形的，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬：為學校課堂教學或者科學研究，向少數(shù)教學、科研人員通過信息網(wǎng)絡(luò)提供他人少量已經(jīng)發(fā)表的作品[2]?！?/p>

盡管被告學校對使用網(wǎng)絡(luò)數(shù)字文獻的人員采取了輸入用戶名和密碼等限定措施，但二審依然認定學校違反了《條例》第6條的規(guī)定。

3 《條例》第7條的解讀與利用

《條例》中賦予圖書館等公益機構(gòu)合理使用規(guī)定還有第7條。即圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對象提供本館收藏的合法出版的數(shù)字作品和依法為陳列或者保存版本的需要以數(shù)字化形式復制的作品，不向其支付報酬，但不得直接或者間接獲得經(jīng)濟利益。當事人另有約定的除外[2]。

《條例》第7條是針對圖書館等機構(gòu)的專門規(guī)定，即圖書館等機構(gòu)可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對象提供本館收藏的合法出版物。

相比第6條，第7條雖然在傳播過程、傳播空間及讀者對象等方面做了一定的限制，但仍視其為合理使用的規(guī)定。二審法院認定校方行為有悖于第6條，那么是否也違反第7條呢？試分析如下。

《條例》第7條對館內(nèi)欲傳播電子文獻的前提要求之一是“合法出版的數(shù)字作品”。顯然，此前提若不能滿足，則無權(quán)傳播和利用。

合法出版的數(shù)字作品是指：國家批準的出版單位，出版的內(nèi)容是在社會公開發(fā)行且符合國家《出版管理條例》的數(shù)字作品。否則視為非法出版的數(shù)字作品。

由于作品數(shù)字化的過程并不產(chǎn)生新作品，數(shù)字化作品的著作權(quán)仍歸作品的作者享有；數(shù)字化作品與傳統(tǒng)作品作為著作權(quán)法保護的客體也并無區(qū)別，故著作權(quán)法第10條規(guī)定的著作權(quán)的各項權(quán)利內(nèi)容，同樣適用于數(shù)字化作品的著作權(quán)[3]。

目前數(shù)字圖書館的資源主要通過館藏文獻數(shù)字化和從數(shù)據(jù)提供商購買兩大途徑獲得。

現(xiàn)有館藏數(shù)字化是把館藏的印刷型文獻作數(shù)字化處理，使讀者可以在網(wǎng)上直接閱讀文獻，而不需親自到圖書館借閱。圖書館現(xiàn)有館藏作品分為公有和非公有領(lǐng)域兩部分。公有領(lǐng)域作品不再受著作權(quán)法保護。

由于非公有領(lǐng)域作品在使用時涉及著作權(quán)問題，因此將文獻數(shù)字化并進行讀者服務(wù)時，就應(yīng)當注意使用范圍。如果屬合理使用，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，也不向其支付報酬。如果超出該范圍，就應(yīng)遵守《條例》第2條：“權(quán)利人享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)受著作權(quán)法和本條例保護。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，任何組織或者個人將他人的作品、表演、錄音錄像制品通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供，應(yīng)當取得權(quán)利人許可，并支付報酬[2]?！痹摋l即為法定許可的表述。如果權(quán)利人放棄權(quán)利或授權(quán)給圖書館并申明放棄報酬者，須具有授權(quán)證明。

圖書館自行開發(fā)的數(shù)據(jù)庫著作權(quán)問題比較復雜，應(yīng)該特別注意。數(shù)據(jù)庫按內(nèi)容一般分3種類型：書目數(shù)據(jù)庫、文摘數(shù)據(jù)庫、全文數(shù)據(jù)庫。書目數(shù)據(jù)庫的開發(fā)過程一般不涉及他人著作財產(chǎn)權(quán)問題，但須注意尊重作者的人身權(quán)利。對于文摘數(shù)據(jù)庫的開發(fā)，可以適用我國《著作權(quán)法》第32條的規(guī)定：作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬[4]。

在編寫文摘時要注意，使用作者或他人編寫的文摘時不能隨意修改，摘編時要保護原文摘的完整性；圖書館自己編寫的文摘，圖書館應(yīng)該享有著作權(quán)。由于文摘數(shù)據(jù)庫制作時涉及的著作權(quán)人太多，數(shù)字圖書館可以嘗試通過著作權(quán)集體管理組織集體付酬。而在全文數(shù)據(jù)庫的開發(fā)中，除了進入公有領(lǐng)域的作品和不適用著作權(quán)保護的作品外，在使用作品時必須獲得著作權(quán)人的許可。由于我國目前還沒有將數(shù)據(jù)庫單獨作為客體列出，從而加以保護，根據(jù)我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》的規(guī)定，書目數(shù)據(jù)庫、文摘數(shù)據(jù)庫和全文數(shù)據(jù)庫都可以看作是匯編作品。我國《著作權(quán)法》第14條還規(guī)定：“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他資料，對其內(nèi)容選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)[4]?！?/p>

下面是本館在自行開發(fā)的全文數(shù)據(jù)庫中使用校友著作的授權(quán)書。

北京服裝學院教職工及校友著作版權(quán)使用授權(quán)書

作者_____________________授權(quán)北京服裝學院圖書館對其著作__________________________________________進行數(shù)字化加工，并授權(quán)北京服裝學院圖書館將此數(shù)字化加工產(chǎn)品在北京服裝學院圖書館網(wǎng)站“北京服裝學院教師論著文庫”上發(fā)布，以供北京服裝學院校園網(wǎng)用戶進行檢索和瀏覽。

作者簽名授權(quán)：______________________________

日期：______________年_________月_________日

聯(lián)系電話：__________________________________

E-mail：____________________________________

本部著作是否需歸還：歸還□ 不歸還□

數(shù)字圖書館除了自行開發(fā)數(shù)據(jù)庫外，還要通過購買數(shù)據(jù)庫來擴充館藏資源。購買數(shù)據(jù)庫主要有兩種方式：購買光盤數(shù)據(jù)庫和購買數(shù)據(jù)庫的網(wǎng)絡(luò)使用權(quán)。購買光盤數(shù)據(jù)庫享有了數(shù)據(jù)庫光盤的物權(quán)，圖書館可以為讀者提供對其非商業(yè)性的使用。購買數(shù)據(jù)庫的網(wǎng)絡(luò)使用權(quán)，一般是通過付費取得一定期限和在規(guī)定的IP范圍內(nèi)使用。而在此之前數(shù)據(jù)商是否與作者簽有網(wǎng)絡(luò)使用權(quán)協(xié)議則十分重要。下面是本館訂購的龍源電子期刊的著作權(quán)聲明。

龍源網(wǎng)上的內(nèi)容由簽約期刊雜志社、作者或知識產(chǎn)權(quán)擁有人提供，作者的權(quán)益分以下3種情況分別處理：

①作者的作品是與龍源期刊網(wǎng)簽約的期刊上已發(fā)表的作品：該作品的電子版權(quán)已由發(fā)表該作品的刊社授權(quán)給龍源，龍源和刊社之間有一個收益分成比例，給刊社的比例中包括作者的權(quán)益和雜志社的編輯權(quán)益，作者作品的銷售分成由刊社直接支付。

②作者的作品是由讀者通過“薦稿中心”推薦至本站的：銷售所得的20%作為版稅或分成分配給作者或版權(quán)所有人，當分配收益積累超過50元人民幣時，本站將主動與作者聯(lián)系。無法聯(lián)絡(luò)到本人的作者收益將按照中國有關(guān)版權(quán)保護的規(guī)定轉(zhuǎn)給版權(quán)保護中心轉(zhuǎn)交。

③作者投稿的作品：請參看：作者加盟。

如有疑問，請您用電子郵件與我們聯(lián)系。Email：Banquan@qikan.com

龍源網(wǎng)傳輸內(nèi)容聲明

龍源網(wǎng)在網(wǎng)上傳輸?shù)乃袃?nèi)容，由內(nèi)容提供者對其真實性、準確性和合法性負責。

Dragonsource.com Inc

龍源國際電子商務(wù)有限公司

文獻數(shù)字化并流通的一般程序是作者與出版商簽訂《作品電子出版授權(quán)協(xié)議》。作者將作品的電子出版權(quán)授權(quán)給出版商，并同意出版商可轉(zhuǎn)權(quán)給數(shù)據(jù)庫發(fā)行商，數(shù)據(jù)庫發(fā)行商再將制作后成品——數(shù)據(jù)庫或賣或租給圖書館等使用部門。如果是出版商自家出版發(fā)行作品，那么作者與出版商即為一體。如中國標準出版社出版發(fā)行的《中國國家標準全文數(shù)據(jù)庫》。需要強調(diào)的是以上所講的僅為專有出版權(quán)，它屬于著作權(quán)的鄰接權(quán)。作品傳播者對作品進行加工和傳播，必須經(jīng)作品著作權(quán)人的許可或授權(quán)，所以鄰接權(quán)的取得以作品著作權(quán)人的許可或授權(quán)為基礎(chǔ)。

而我們所要的版權(quán)是作者和出版社的雙重版權(quán)授權(quán)，這個授權(quán)除了網(wǎng)絡(luò)專有出版權(quán)外還應(yīng)該包括信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)在內(nèi)的其他著作權(quán)人應(yīng)享有的權(quán)利。意即如果作者、出版社給予了網(wǎng)絡(luò)公司或數(shù)據(jù)庫發(fā)行商網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，后者又轉(zhuǎn)授給了使用單位（當然授權(quán)協(xié)議中會有一些限制，如地域和IP段的限制等），以此構(gòu)成一個版權(quán)嚴謹?shù)倪^程。圖書館要向數(shù)據(jù)庫發(fā)行商說明個中利害，明確要這個權(quán)。雖然圖書館會跟數(shù)字圖書制作商簽署協(xié)議，約定也會有，且使用合同中也會有“如因數(shù)字圖書引起的版權(quán)問題由數(shù)字圖書制作商負責”一類的說明，但這只是兩家之間的協(xié)議，一旦出現(xiàn)版權(quán)糾紛，將陷入被動，即使亡羊補牢，也會極大地牽扯精力。

因此在購買或租用數(shù)據(jù)庫之前，應(yīng)要求發(fā)行商與作者或出版社之間的所有版權(quán)手續(xù)完備，一定要數(shù)據(jù)商承諾：所有作者均已同意將其作品交由該數(shù)字圖書館收藏并通過數(shù)字化圖書和網(wǎng)絡(luò)的形式提供給廣大讀者，即作者授予了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。否則，寧肯暫緩購買或干脆不買，以絕后患。學校圖書館應(yīng)居安思危，慎重處理現(xiàn)有數(shù)字圖書可能存在的版權(quán)問題，并在新購入圖書時嚴格把關(guān)，嚴禁新的未經(jīng)授權(quán)的圖書進入自己的訂單，進入自己的服務(wù)器。同時需要各界圖書館聯(lián)合行動，加大給發(fā)行商的壓力，迫使他們依法辦事。

4 文獻傳播的對象與范圍

解決了信息來源的合法性之后面臨的就是傳播對象和范圍的問題了。《條例》第7條雖然授予了圖書館合理使用權(quán)，但對于傳播對象和范圍作了限制，即限制在本館館舍內(nèi)的服務(wù)對象。而“本館館舍內(nèi)”范圍概念很明確，就是指圖書館物理館舍內(nèi)即實體建筑內(nèi)。而服務(wù)對象自然就是當時在圖書館樓內(nèi)進行文獻查閱的讀者。而出了大樓之外進行的任何網(wǎng)絡(luò)傳播行為均不在本款范圍之內(nèi)，且一旦發(fā)生則視為超出“合理使用”的范圍。

顯然實驗中學網(wǎng)站一旦解決了出版物的合法性與傳播對象和范圍等問題便可向校內(nèi)服務(wù)對象提供數(shù)字作品了，并且沒有量的限制，這也是《條例》第7條與第6條的不同點。

5 對《條例》第7條的修改建議

雖然《條例》第7條授予了圖書館合理使用權(quán)，但對文獻合理使用的傳播對象和范圍作了限制，再者由于未能兼顧不同類型圖書館的性質(zhì)和特點，因而存在著明顯的商榷空間。“本館館舍”不應(yīng)僅指圖書館建筑的物理空間范圍，它應(yīng)該延伸至整個校園，否則，圖書館在向讀者提供紙質(zhì)文獻時尚且可以讓讀者借出館外自由閱覽，而以網(wǎng)絡(luò)為傳播手段的數(shù)字信息資源反而只能在館舍內(nèi)閱覽，這不合情理。如果圖書館耗費數(shù)十萬甚至上百萬的資金建立起的信息網(wǎng)絡(luò)只能在本館館舍內(nèi)通過信息網(wǎng)絡(luò)向讀者提供數(shù)字化信息，文獻的使用效益則大大降低。因此建議：在《條例》第7條中，用“校園局域網(wǎng)”代替“本館館舍內(nèi)”，用“本館讀者群”代替“本館館舍內(nèi)服務(wù)對象”，將更加切合實際。

6 對法定許可的認識

本案二審判決書認為，安徽淮北實驗高中的行為既不屬于合理使用范圍，同時也不在法定許可的使用范疇之內(nèi)[5]。

與合理使用一樣，法定許可也是一個法學學理上的概念。是指依照法律的規(guī)定，可不經(jīng)作者或其他著作權(quán)人的同意而使用其已經(jīng)發(fā)表的作品。法定許可是對著作權(quán)的一種限制。根據(jù)法定許可使用他人作品時，應(yīng)當向作者或其他著作權(quán)人支付報酬，并應(yīng)注明作者姓名、作品名稱和出處。詳見《著作權(quán)法》的 23、32、39、42及 43條。

報道中有一個情節(jié)很值得關(guān)注，即畢淑敏得知安徽淮北實驗高中把《紅處方》放到學校網(wǎng)站上后，多次與學校聯(lián)系，指明學校侵權(quán)，要求糾正，可學校不予理睬，畢淑敏因此才把學校告上法庭。

這很耐人尋味。一般認為，我們的學校肯定是知書達理的，可為什么對畢淑敏的交涉置之不理呢？是因為學校認為把畢淑敏的小說放到校園網(wǎng)上是為學校師生服務(wù)所用，不屬商業(yè)行為，因此無須取得作者許可，更不需要付費。這顯然是對著作權(quán)法“法定許可”的誤解。據(jù)了解，這種對“法定許可”的誤解在文化、教育界較為普遍，有相當多的人知道在紙質(zhì)媒介上刊登他人作品應(yīng)付稿費，卻不知道在網(wǎng)絡(luò)上傳播他人作品、使用他人作品也需要取得許可和支付費用，人們就是在這種模糊認識中侵犯了他人著作權(quán)，這亟待引起文化、教育界人士的高度重視[1]。

[1]楊毅.畢淑敏訴淮北實驗高中侵權(quán)《紅處方》案的法律思考[EB/OL].中國教育報，2010-02-09.

[2]中華人民共和國國務(wù)院令第468號：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例[EB/OL].2006-05-18[2010-09-01].http：//www.gov.cn/zwgk/2006-05/29/content_294000.htm.

[3]依法加強對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的司法保護——談最高法院網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)案件適用法律的司法解釋[EBOL].http：//lw.3edu.net/ming/lw_64604.html.

[4]中華人民共和國著作權(quán)法[EBOL].http：//www.edu.cn/2001 1105/3008137.shtml.

[5]安徽省高級人民法院民事判決書（2009）皖民三終字第0014號.http：//www.ahcourt.gov.cn/gb/ahgy_2004/zscq/cpws/userobject1ai19454.html.