姚逸炯

問：我們是一家出租車運(yùn)營的企業(yè)，也就是社會上老百姓俗稱的“小車隊(duì)”。我們這樣的出租車運(yùn)營公司和出租車司機(jī)之間到底是屬于什么關(guān)系？是勞動關(guān)系還是承包關(guān)系？

答：由于出租車運(yùn)營企業(yè)與出租車司機(jī)之間的法律關(guān)系既具備勞動關(guān)系的基本特征，同時(shí)也具備承包關(guān)系的一些基本特征，因此一直以來存在很大爭議。2011年，江蘇省某法院在判決中確認(rèn)：表面上看，出租車司機(jī)具有自主決定勞動時(shí)間、勞動地點(diǎn)的權(quán)利，但實(shí)際上司機(jī)通過承包出租車公司的車輛經(jīng)營權(quán)而獲得謀生機(jī)會，法律、法規(guī)及政策性規(guī)定也要求出租車公司為司機(jī)購買社會保險(xiǎn)、承擔(dān)用工成本，在獲得經(jīng)營利潤的同時(shí)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)；盡管企業(yè)與司機(jī)之間往往簽訂的是《承包經(jīng)營合同》，但出租車司機(jī)對于出租車運(yùn)營企業(yè)在人格上、組織上和經(jīng)濟(jì)上均具有從屬性，因此確認(rèn)企業(yè)與司機(jī)兩者之間存在勞動關(guān)系。

問：我們是一家中型企業(yè)，月底統(tǒng)計(jì)時(shí)往往發(fā)現(xiàn)部分崗位的員工自行加班的時(shí)間很長，經(jīng)常超過《勞動法》規(guī)定的加班時(shí)限，企業(yè)有何辦法限制員工的這種自行加班？

答：勞動者的工作時(shí)間在《勞動法》中明確規(guī)定為“每日不超過8小時(shí)、平均每周不超過44小時(shí)”，后經(jīng)《國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》修改為“每日8小時(shí)、每周40小時(shí)”；至于加班，《勞動法》規(guī)定“一般每日不得超過一小時(shí)”，即使特殊情況也必須遵守“每日不得超過三小時(shí)，每月不得超過三十六小時(shí)”。建議企業(yè)制訂一項(xiàng)特殊紀(jì)律規(guī)定——“員工未經(jīng)主管部門許可，不得擅自進(jìn)行加班?！辈⒐T于眾，甚至可以將此條列入勞動合同中的企業(yè)紀(jì)律項(xiàng)下，或者制定相關(guān)的企業(yè)規(guī)章制度加以規(guī)范運(yùn)作。

問：我們企業(yè)部分崗位的員工加班時(shí)間很長，經(jīng)常超過《勞動法》規(guī)定的加班時(shí)限，而且企業(yè)又無法減少這些員工的勞動時(shí)間。如何做到不違反法律的相關(guān)規(guī)定？

答：如前所述，勞動者的勞動時(shí)間與加班時(shí)限相關(guān)法律法規(guī)中都有明確規(guī)定，屬于必須遵守的規(guī)定。因此，企業(yè)在某些崗位確實(shí)需要加班時(shí)間延長的，應(yīng)該增加勞動者數(shù)量。對于實(shí)在無法增加勞動者數(shù)量的特殊情況，建議企業(yè)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T申請某些崗位實(shí)行“不定時(shí)工作制”。所謂“不定時(shí)工作制”，是指某些因生產(chǎn)特點(diǎn)、工作性質(zhì)特殊需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，需要連續(xù)上班或難以按時(shí)上下班，無法適用標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間或需要機(jī)動作業(yè)的職工而采用的一種工作時(shí)間制度。根據(jù)勞動部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的審批辦法》的規(guī)定，企業(yè)中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間衡量的職工以及企業(yè)中的長途運(yùn)輸人員、出租汽車司機(jī)和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊需要機(jī)動作業(yè)的職工等崗位可以實(shí)行不定時(shí)工作制。實(shí)行不定時(shí)工作制的職工，不受日延長工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)和月延長工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)的限制，同時(shí)也不執(zhí)行加班工資的規(guī)定；但是，如果用人單位安排職工在法定節(jié)假日工作，仍需支付加班報(bào)酬。特別提醒：實(shí)行不定時(shí)工作制必須經(jīng)過勞動行政部門批準(zhǔn)。

問：我們企業(yè)是經(jīng)營電子產(chǎn)品銷售的，因?yàn)樾袠I(yè)內(nèi)競爭激烈，因此每名銷售人員的勞動合同內(nèi)都會有“從本公司離職后（包括開除、辭職、企業(yè)主動終止勞動合同、勞動合同到期未能續(xù)簽等），三年內(nèi)不得在本市其它同類企業(yè)內(nèi)任職”的條款?，F(xiàn)有一名銷售主管級員工辭職后一年，我公司發(fā)現(xiàn)其在本市另一電子產(chǎn)品銷售企業(yè)任職。我們能否要求賠償？

答：“從本公司離職后（包括開除、辭職、企業(yè)主動終止勞動合同、勞動合同到期未能續(xù)簽等），三年內(nèi)不得在本市其它同類企業(yè)內(nèi)任職”的條款在《勞動合同法》上稱之為“競業(yè)禁止條款”。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，“競業(yè)禁止條款”必須滿足兩大條件：①競業(yè)禁止或者競業(yè)限制的期限，不得超過二年；②競業(yè)禁止／限制條款的生效條件是公司要在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因此，一旦離職員工違反競業(yè)禁止條款，若不能滿足上述兩大條件的，無法要求賠償。

問：我們企業(yè)有一名員工，私自曠工去外地，結(jié)果在回家途中因交通意外受傷。企業(yè)能否與其解除勞動合同？若該名員工多次曠工，而且還有其它違反紀(jì)律情況，在其醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)能否與之解除勞動合同？

答：根據(jù)我國《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，勞動者處于醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)是絕對不能與其解除勞動合同的。這里的“醫(yī)療期”是指企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息的時(shí)限。特別注意，醫(yī)療期包括了“非因工負(fù)傷停止工作的時(shí)限”。因此，如企業(yè)所述員工曠工外出受傷的醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)也是不能解除勞動合同的。即使此時(shí)勞動合同到期，勞動合同也應(yīng)當(dāng)延續(xù)至醫(yī)療期終止時(shí)；在此期間，用人單位不得解除勞動合同。

即使勞動者在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，如果存在《勞動合同法》第三十九條所規(guī)定的情形，用人單位照樣可以解除勞動合同，并且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的企業(yè)可以解除勞動合同的情形有六種：①在試用期間被證明不符合錄用條件的；②嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；③嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；④勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；⑤因使用欺詐、脅迫的手段或乘人之危使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的；⑥被依法追究刑事責(zé)任的。因此，若該名員工存在嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度的，即使在醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)也可以解除勞動合同。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）