房紹坤 馬 浩

(煙臺(tái)大學(xué) 法學(xué)院，山東 煙臺(tái) 264005；吉林大學(xué) 法學(xué)院，吉林 長(zhǎng)春 130012)

我國(guó)《物權(quán)法》第28條規(guī)定，因人民政府的征收決定導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的，自人民政府的征收決定生效時(shí)發(fā)生效力。由于這一規(guī)定還很簡(jiǎn)單，同時(shí)我國(guó)目前還沒有制定統(tǒng)一的征收法，因此，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)還存在很多值得探討的問題。

一、因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的立法例

從立法例上看，大陸法系國(guó)家對(duì)于因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)采取了不同的立法態(tài)度。德國(guó)、日本等國(guó)民法并未規(guī)定因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)，但征收法等其他法律上承認(rèn)因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)。例如，德國(guó)并不存在聯(lián)邦法層面上的普通征收法，征收規(guī)則存在于聯(lián)邦法與州法上的特別征收法及普通征收法之中。征收受益人只有在支付賠償款并由行政長(zhǎng)官發(fā)布征收令后，才能發(fā)生物權(quán)的變動(dòng)。①參見[德]鮑爾·施蒂納爾：《德國(guó)物權(quán)法》，張雙根譯，法律出版社2006年版，第580-581頁。在日本，土地征收法對(duì)因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)作了規(guī)定，因此，在民法上，征收也被認(rèn)為是非法律行為導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的原因之一，并且因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)被理解為物權(quán)的原始得喪，所有權(quán)須進(jìn)行移轉(zhuǎn)登記，其他權(quán)利須進(jìn)行涂銷登記。②參見[日]我妻榮：《新訂物權(quán)法》，有泉亨補(bǔ)訂，羅麗譯，中國(guó)法制出版社2008年版，第110頁。在民法上規(guī)定征收的國(guó)家或地區(qū)，其立法例有兩種表現(xiàn)形式：一種是從物權(quán)變動(dòng)原因的角度規(guī)定征收，如瑞士、韓國(guó)、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等?！度鹗棵穹ǖ洹返?56條規(guī)定：“(1)取得土地所有權(quán)，須在不動(dòng)產(chǎn)登記簿登記。(2)取得人在先占、繼承、征收、強(qiáng)制執(zhí)行或法院判決等情況下，得在登記前，先取得所有權(quán)。但是，非在不動(dòng)產(chǎn)登記簿上登記，不得處分土地?！薄俄n國(guó)民法典》第187條規(guī)定：“因繼承、公用征收、判決、拍賣及其他根據(jù)法律規(guī)定所發(fā)生的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的取得，無須登記。但未經(jīng)登記，不得處分。”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第759條規(guī)定：“因繼承、強(qiáng)制執(zhí)行、征收、法院之判決或其他非因法律行為，于登記前已取得不動(dòng)產(chǎn)者，應(yīng)經(jīng)登記，始得處分其物權(quán)?！绷硪环N是從所有權(quán)保護(hù)的角度規(guī)定征收，如法國(guó)、意大利、葡萄牙民法等?！斗▏?guó)民法典》第545條規(guī)定：“非因公益原因并且事先給予公道的補(bǔ)償，任何人均不受強(qiáng)制讓與其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)?！薄兑獯罄穹ǖ洹返?34條規(guī)定：“如果不是為公共利益并依法宣告征收和給予合理的補(bǔ)償?shù)模魏稳说呢?cái)產(chǎn)不得被全部或部分地征收。”《葡萄牙民法典》第1308條(征收)規(guī)定：“除法律規(guī)定之情況外，不得剝奪任何人全部或部分之所有權(quán)?！?/p>

我國(guó)《物權(quán)法》第28條規(guī)定：“因人民法院、仲裁委員會(huì)的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時(shí)發(fā)生效力?！笨梢?，我國(guó)與瑞士、韓國(guó)及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的民法采取了相同的立法例。但對(duì)比我國(guó)《物權(quán)法》與上述立法例的規(guī)定，可以看出，在因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的類型上，我國(guó)法與其他立法例存在著不同。在瑞士、韓國(guó)、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的民法上，因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的類型只有物權(quán)的取得，而我國(guó)《物權(quán)法》所規(guī)定的因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的類型包括物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅。當(dāng)然，從實(shí)踐情況看，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)，其形態(tài)并不包括物權(quán)的變更與轉(zhuǎn)讓，僅限于物權(quán)的設(shè)立(取得)和消滅(詳見后述)。

二、因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的理論基礎(chǔ)

根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》第28條的規(guī)定，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)屬于法定的物權(quán)變動(dòng)，自征收決定生效時(shí)，物權(quán)變動(dòng)即發(fā)生效力，無須辦理登記手續(xù)。那么，征收何以能夠直接導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)而不需要以登記為生效要件？或者說，征收能夠?qū)е挛餀?quán)變動(dòng)的理論基礎(chǔ)何在？對(duì)此，學(xué)者們有不同的解釋。有學(xué)者認(rèn)為，政府指令(包括征收)是依公法發(fā)生的物權(quán)變動(dòng)，能夠滿足物權(quán)排他性的要求，故物權(quán)的變動(dòng)在政府指令下達(dá)時(shí)直接生效。依政府指令發(fā)生的物權(quán)變動(dòng)，甚至比物權(quán)公示的效力更強(qiáng)，當(dāng)事人依此取得的物權(quán)，依法理比依公示行為取得的物權(quán)還要優(yōu)先。[注]參見梁慧星：《中國(guó)民法典草案建議稿附理由·物權(quán)編》，法律出版社2004年版，第50、51頁。也有學(xué)者認(rèn)為，因公共權(quán)力征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)，從權(quán)利取得人的角度看，其權(quán)利的直接依據(jù)是法律或等同于法律，而法律在民法上當(dāng)然具有等于甚至超越不動(dòng)產(chǎn)登記的公示效力，因此，任何機(jī)關(guān)都不能要求依據(jù)公共權(quán)力導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)還必須進(jìn)行登記才可以生效。[注]參見孫憲忠：《中國(guó)物權(quán)法總論》(第二版)，法律出版社2009年版，第304頁。還有學(xué)者認(rèn)為，征收之所以能夠直接導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)主要有三點(diǎn)理由：(1)征收是國(guó)家行使公權(quán)力的行為，征收令應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)的后果。如果征收令生效后，不能立刻發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的后果，此種公權(quán)力的決定可能名存實(shí)亡，影響國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)合法權(quán)限和合法程序作出的征收決定的權(quán)威性。在征收以后，如果還要進(jìn)行物權(quán)的公示和辦理登記，也會(huì)影響到征收的實(shí)際效果。(2)征收本身就是強(qiáng)制性移轉(zhuǎn)所有權(quán)的方法，而登記需要原登記權(quán)利人的協(xié)助。所以，在征收的情況下，也難以將登記的辦理作為物權(quán)變動(dòng)的前提條件。(3)任何一個(gè)民事權(quán)利都不是絕對(duì)的，它仍然受到公共利益等法定因素的限制，而征收令是對(duì)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定限制，在法律上已經(jīng)明確規(guī)定，對(duì)任何民事主體都不構(gòu)成特殊的損害。征收行為是基于公共利益作出的，其受到嚴(yán)格的程序限制，一般要提前發(fā)出征收公告，即使沒有辦理登記就發(fā)生物權(quán)變動(dòng)，也不會(huì)損害其他人的利益。[注]參見王利明：《物權(quán)法研究》(上卷)，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，第299頁。

筆者認(rèn)為，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)之所以不需要登記，可以從公法與私法兩個(gè)層面來考慮。從公法角度看，征收是基于公共利益的需要通過公權(quán)力強(qiáng)制剝奪私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為。既然是強(qiáng)制剝奪私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，自然也就不需要什么公示，這完全是出于法律的強(qiáng)制規(guī)定，與是否應(yīng)當(dāng)公示無關(guān)，而且也很難說行政命令的效力就強(qiáng)于物權(quán)的公示。從私法角度看，物權(quán)法上所要求的公示完全是出于減少交易成本，維護(hù)交易安全，避免第三人遭受損害的考慮，因此，在物權(quán)交易場(chǎng)合，不動(dòng)產(chǎn)交易須進(jìn)行登記，動(dòng)產(chǎn)交易須進(jìn)行交付。而因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)并不存在物權(quán)交易問題，自然也就不需要通過公示達(dá)到物權(quán)交易所需要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。再者，從我國(guó)《物權(quán)法》的規(guī)定來看，依法屬于國(guó)家所有的自然資源，所有權(quán)本就可以不予登記(《物權(quán)法》第9條第2款)。因此，在國(guó)家因征收而取得土地所有權(quán)的情況下，該土地所有權(quán)就可以不予登記。同時(shí)，因征收而取得其他不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利時(shí)，其目的往往是為了消滅這種不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利，如建筑物所有權(quán)，如若進(jìn)行登記顯然是不經(jīng)濟(jì)的，也是有必要的。

三、因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的形態(tài)

從理論說，物權(quán)變動(dòng)的形態(tài)包括物權(quán)的發(fā)生、內(nèi)容變更和消滅。[注]參見王澤鑒：《民法物權(quán)》(第二版)，北京大學(xué)出版社2010年版，第55頁。從我國(guó)《物權(quán)法》第二章的規(guī)定來看，物權(quán)變動(dòng)的形態(tài)包括物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅。那么，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)是否包括上述四種形態(tài)呢？

物權(quán)的設(shè)立是指物權(quán)與特定的主體相結(jié)合，即物權(quán)因一定的法律事實(shí)而歸屬于某人。如果從物權(quán)人角度來看，物權(quán)的設(shè)立也就是物權(quán)的取得，包括原始取得和繼受取得。在征收的情況下，征收人顯然是取得了征收標(biāo)的物的物權(quán)如土地所有權(quán)、建筑物所有權(quán)等，因此，因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的形態(tài)包括了物權(quán)的設(shè)立(取得)。那么，因征收導(dǎo)致的物權(quán)取得是原始取得還是繼受取得呢？通說認(rèn)為，物權(quán)的征收取得為原始取得。[注]參見[日]我妻榮：《新訂物權(quán)法》，有泉亨補(bǔ)訂，羅麗譯，中國(guó)法制出版社2008年版，第110頁；王澤鑒：《民法物權(quán)》(第二版)，北京大學(xué)出版社2010年版，第80頁；史尚寬：《土地法原論》，臺(tái)灣正中書局1964年版，第460頁；房紹坤、王洪平：《公益征收法研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2011年版，第125頁；王軼：《物權(quán)變動(dòng)論》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2001年版，第2頁。這是因?yàn)?，征收人取得的物?quán)并不是依據(jù)被征收人的權(quán)利而取得的。既然征收取得的物權(quán)是原始取得，那么，征收標(biāo)的物上的一切負(fù)擔(dān)均因征收而歸于消滅。例如，征收標(biāo)的物上存在地役權(quán)的，則該地役權(quán)因征收而歸于消滅；征收標(biāo)的物上存在抵押權(quán)的，則該標(biāo)的物上的抵押權(quán)消滅，抵押權(quán)轉(zhuǎn)而存在于補(bǔ)償金之上。

在學(xué)說上，物權(quán)的變更包括物權(quán)的主體變更、內(nèi)容變更和客體變更。但因物權(quán)的主體變更實(shí)質(zhì)上就是物權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而我國(guó)《物權(quán)法》將物權(quán)的轉(zhuǎn)讓作為獨(dú)立于物權(quán)變更的一種物權(quán)變動(dòng)形態(tài)，因此，在我國(guó)物權(quán)法上，物權(quán)的變更是指內(nèi)容和客體的變更。那么，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)是否包括物權(quán)的變更呢？筆者認(rèn)為，物權(quán)的內(nèi)容變更是物權(quán)的內(nèi)容有所改變，客體變更是物權(quán)的客體在數(shù)量上的變化，無論是物權(quán)的內(nèi)容變更還是客體變更都是在不改變物權(quán)人的前提下進(jìn)行的，因而征收不可能導(dǎo)致物權(quán)的內(nèi)容變更與客體變更。

物權(quán)的轉(zhuǎn)讓屬于物權(quán)的繼受取得，是依據(jù)他人的權(quán)利而取得物權(quán)。前已述及，因征收而取得的物權(quán)屬于原始取得，既然如此，因征收而取得的物權(quán)就不可能再是繼受取得，故而因征收而導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)也就不可能包括物權(quán)轉(zhuǎn)讓這種物權(quán)變動(dòng)的形態(tài)。

在學(xué)說上，物權(quán)的消滅包括絕對(duì)消滅與相對(duì)消滅。征收顯然能夠?qū)е卤徽魇杖宋餀?quán)的消滅，如集體土地所有權(quán)的消滅，因在集體土地上可能還存在著土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、宅基地使用權(quán)、住房所有權(quán)等，因此，因征收導(dǎo)致集體土地所有權(quán)消滅的，該土地上的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、宅基地使用權(quán)、住房所有權(quán)等也歸于消滅。在征收國(guó)有土地上的建筑物時(shí)，該建筑物的所有權(quán)歸于消滅，其所依存的建設(shè)用地使用權(quán)也因國(guó)家收回而消滅。[注]筆者認(rèn)為，建設(shè)用地使用權(quán)的收回也屬于一種征收。參見房紹坤、王洪平：《公益征收法研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2011年版，第98頁。因征收而導(dǎo)致的物權(quán)消滅，有的屬于絕對(duì)消滅，有的屬于相對(duì)消滅。例如，在征收集體土地時(shí)，集體土地所有權(quán)的消滅屬于相對(duì)消滅，代之以國(guó)有土地所有權(quán)；而集體土地上的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、宅基地使用權(quán)的消滅則為絕對(duì)消滅。

綜上所述，因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的形態(tài)僅包括物權(quán)的設(shè)立(原始取得)和物權(quán)的消滅，而不包括物權(quán)的變更和轉(zhuǎn)讓。

四、因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的時(shí)間

因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的，如何確定物權(quán)變動(dòng)的時(shí)間，這是一個(gè)直接影響被征收人利益的重要問題。對(duì)此，各國(guó)法律的規(guī)定有所不同，主要有以下幾種立法例：

其一，征收裁判或命令的宣告之日為物權(quán)變動(dòng)的時(shí)間。例如，在法國(guó)征收法上，被征收的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，由不動(dòng)產(chǎn)所在省的公用征收法官裁判，此即為公用征收裁判。公用征收裁判產(chǎn)生以下幾種重要的法律效果：(1)被征收不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)于公用征收單位，即從裁判宣告之日起，原所有人不能對(duì)該不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行處分，也不能對(duì)被征收的不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定任何負(fù)擔(dān)。但在取得補(bǔ)償金以前，原所有人對(duì)被征收的不動(dòng)產(chǎn)仍然享有使用權(quán)和收益權(quán)，其地位等于暫時(shí)的占有人，被征收人財(cái)產(chǎn)等于履行補(bǔ)償金給付義務(wù)的擔(dān)保品。(2)第三者對(duì)于被征收不動(dòng)產(chǎn)上的一切權(quán)利包括物權(quán)、債權(quán)在內(nèi)完全消滅，轉(zhuǎn)變?yōu)槿〉醚a(bǔ)償金的權(quán)利。(3)公用征收裁判授予征收單位以占有的權(quán)利，但這種占有不是立即占有，征收單位只有在付清補(bǔ)償金后才能取得實(shí)際占有權(quán)。這個(gè)效果是公用征收必須預(yù)先支付補(bǔ)償金原則的表現(xiàn)，但這種表現(xiàn)不是出現(xiàn)在所有權(quán)方面，而是出現(xiàn)在占有方面。[注]參見王名揚(yáng)：《法國(guó)行政法》，北京大學(xué)出版社2007年版，第302、305頁。在德國(guó)，依據(jù)各州普通征收法的規(guī)定，在確定征收賠償(在有爭(zhēng)議時(shí)，可由普通法院予以確定)并支付該賠償額后，才由行政長(zhǎng)官發(fā)布征收命令。由此，所有權(quán)乃依國(guó)家行為原始地移轉(zhuǎn)于受益人。[注]參見[德]鮑爾·施蒂納爾：《德國(guó)物權(quán)法》，張雙根譯，法律出版社2006年版，第581頁?？梢姡▏?guó)的征收裁判與是否支付補(bǔ)償金無關(guān)，而德國(guó)的征收命令只能在補(bǔ)償金支付之后才能頒發(fā)。

其二，征收裁決所確定的某個(gè)時(shí)間為物權(quán)變動(dòng)的時(shí)間。例如，《日本土地征收法》第101條之一規(guī)定：在征收土地時(shí)，在權(quán)利取得裁決規(guī)定的權(quán)利取得時(shí)期，創(chuàng)業(yè)者(征收人)取得該土地的所有權(quán)。關(guān)于該土地的其它權(quán)利以及與該土地或者關(guān)于該土地的所有權(quán)以外的權(quán)利有關(guān)的臨時(shí)登記上的權(quán)利及買回權(quán)均消滅，該土地或者關(guān)于該土地的所有權(quán)以外與權(quán)利有關(guān)的扣押、臨時(shí)扣押的執(zhí)行及臨時(shí)處分的執(zhí)行失其效力。《韓國(guó)土地征收法》第45條規(guī)定：事業(yè)實(shí)行者(征收人)于征收的開始日取得土地、物的所有權(quán)，關(guān)于土地、物的其它權(quán)利同時(shí)消滅。而所謂的“開始日”，依該法第40條的規(guī)定，是指依土地征收委員會(huì)裁決決定的征收開始日。

其三，補(bǔ)償金支付之日為物權(quán)變動(dòng)的時(shí)間。例如，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“土地法”第235條規(guī)定：“被征收土地之所有權(quán)人，對(duì)于其土地之權(quán)利義務(wù)，于應(yīng)受之補(bǔ)償發(fā)給完竣時(shí)終止，在補(bǔ)償費(fèi)未發(fā)給完竣以前，有繼續(xù)使用該土地之權(quán)。”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“土地征收條例”第21條規(guī)定：“被征收土地或土地改良物之所有權(quán)人，對(duì)于其土地或土地改良物之權(quán)利義務(wù)，于應(yīng)受之補(bǔ)償費(fèi)發(fā)給完竣時(shí)終止。前項(xiàng)補(bǔ)償費(fèi)未發(fā)給完竣前，得繼續(xù)為從來之使用。”

根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》第28條的規(guī)定，因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的，自征收決定生效時(shí)發(fā)生效力。對(duì)于如何確定征收決定的生效時(shí)間，我國(guó)學(xué)者間存在很大爭(zhēng)議。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，結(jié)合《物權(quán)法》第28條的規(guī)定，征收必須滿足基于公共利益需要、符合法定權(quán)限和法定程序、依法作出補(bǔ)償這三個(gè)要件才能發(fā)生效力。因此，征收也必須符合這三個(gè)條件才能生效。[注]參見王利明：《物權(quán)法研究》(上卷)，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，第299頁。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，《物權(quán)法》第28條所說的“生效”具有其特定的含義，即征收決定必須在補(bǔ)償完成之后、被征收人對(duì)征收決定未提起行政復(fù)議或訴訟，或者提起了訴訟或行政復(fù)議后的征收決定被維持的，才能認(rèn)為征收令發(fā)生了效力。[注]參見韓松等：《物權(quán)法》，法律出版社2008年版，第99頁。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，人民政府在進(jìn)行征收時(shí)，應(yīng)作出征收決定，征收決定送達(dá)被征收人時(shí)即發(fā)生法律效力，被征收的集體土地或者單位、個(gè)人的房屋、其他不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)自征收決定送達(dá)時(shí)轉(zhuǎn)移給國(guó)家。[注]參見方金華：《論〈物權(quán)法〉中非依法律行為引起的物權(quán)變動(dòng)》，《江西財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》2009年第1期。第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，物權(quán)的特性之一是客體必須特定，依此法理，只有明確具體的征收對(duì)象的征收決定才能在公告發(fā)布之日起生效。明確標(biāo)明征收土地四至的，即可以特定化征收客體的，自公告之日起生效；如果沒有標(biāo)明土地四至，而僅明確征收集體組織的土地面積，則應(yīng)在實(shí)際明確征收土地的地塊時(shí)生效。如果某一集體組織的全部土地被征收，則征收決定公告之日即可認(rèn)定征收決定生效之日。[注]參見屈茂輝：《民事法律行為之外的原因所致物權(quán)變動(dòng)規(guī)則》，《法學(xué)》2009年第5期。

筆者認(rèn)為，確定征收決定的生效時(shí)間須從行政法與民法兩個(gè)角度考察。從行政法角度看，征收決定屬于具體行政行為，因此，確定征收決定的生效時(shí)間須符合行政法關(guān)于具體行政行為生效時(shí)間的確定規(guī)則。在行政法上，通說認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)具有告知義務(wù)，這意味著具體行政行為只有在行政行為相對(duì)人知悉后才能產(chǎn)生效力，因此，具體行政行為的生效時(shí)間通常為行政行為告知之時(shí)，這種效力通常稱為行政行為的公定力。[注]參見應(yīng)松年主編：《行政法學(xué)新論》，中國(guó)方正出版社2004年版，第134頁；章劍生：《現(xiàn)代行政法基本理論》，法律出版社2008年版，第146頁；陳新民：《中國(guó)行政法學(xué)原理》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年版，第172頁；[日]鹽野宏：《行政法》，楊建順譯，法律出版社1999年版，第102頁。當(dāng)然，在特殊情況下，經(jīng)告知的具體行政行為并不當(dāng)然產(chǎn)生效力，而是需要等待所附條件成就時(shí)才產(chǎn)生效力，這就是“附款生效規(guī)則”，[注]參見章劍生：《現(xiàn)代行政法基本理論》，法律出版社2008年版，第146頁?？梢?，從行政法角度看，《物權(quán)法》所規(guī)定的征收決定的生效時(shí)間應(yīng)為征收決定公告之日。從民法角度看，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)意味著消滅了被征收人的物權(quán)，這涉及到被征收人的重大利益關(guān)系，因此，確定因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的時(shí)間還須考慮被征收人合法權(quán)益的保護(hù)。結(jié)合上述兩個(gè)方面，我國(guó)學(xué)者的上述觀點(diǎn)均存在一定的問題，或者不符合行政法原理，或者沒有充分考慮被征收人合法權(quán)益的保護(hù)。第一種觀點(diǎn)將“依法作出補(bǔ)償”作為征收決定生效的三個(gè)條件之一，雖然考慮到了被征收人合法權(quán)益的保護(hù)，但于行政法上解釋不通，因?yàn)檎魇諞Q定本身并不包含補(bǔ)償?shù)膬?nèi)容，補(bǔ)償只是在征收決定之后才實(shí)施的行為。第二種觀點(diǎn)將補(bǔ)償完成以及對(duì)征收決定的救濟(jì)作為征收決定的生效時(shí)間，也充分考慮到了被征收人合法權(quán)益的保護(hù)，但其將征收決定的救濟(jì)也作為征收決定的生效條件，同樣不符合行政法原理，因?yàn)榧词剐姓袨榇嬖诒怀蜂N事由的，只要行政行為沒有被撤銷，該行政行為的效力就不受影響。第三、四種觀點(diǎn)所確定的征收決定的生效時(shí)間雖然不違背行政法原理，但沒有考慮被征收人合法權(quán)益的保護(hù)，極有可能造成被征收人的損害。筆者認(rèn)為，征收決定生效時(shí)間的確定既要符合行政法原理，又要充分保護(hù)被征收人的合法權(quán)益。結(jié)合行政法與民法的規(guī)則，可以從以下兩個(gè)方面加以明確征收決定的生效時(shí)間：其一，從行政法角度看，可以將征收決定看成是一種附生效條件的行政行為，將補(bǔ)償金的支付作為征收決定所附的條件。當(dāng)該條件成就即支付補(bǔ)償金時(shí)，征收決定生效。其二，從民法角度看，有兩種作法可以選擇：一是被征收人可以援引我國(guó)《合同法》關(guān)于同時(shí)履行抗辯權(quán)的規(guī)定，在征收人未支付補(bǔ)償金之前，有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)，即拒絕交付征收標(biāo)的物；二是征收標(biāo)的物盡管自征收決定公告之日就發(fā)生了物權(quán)變動(dòng)，征收人取得了標(biāo)的物的所有權(quán)，但被征收人在取得補(bǔ)償金以前，對(duì)征收標(biāo)的物仍應(yīng)享有占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)，其占有的征收標(biāo)的物應(yīng)作為征收人履行補(bǔ)償金給付義務(wù)的法定擔(dān)保。征收人只有在支付補(bǔ)償金之后，才能實(shí)際占有征收標(biāo)的物。筆者認(rèn)為，在我國(guó)還沒有制定統(tǒng)一征收法的情況下，將征收決定作為一種附生效條件的行政行為是最佳選擇。這種作法既不違背行政法原理，又保護(hù)了被征收人的合法權(quán)益。

五、因征收導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)的登記

我國(guó)《物權(quán)法》第31條規(guī)定：“依照本法第二十八條至第三十條規(guī)定享有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的，處分該物權(quán)時(shí)，依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力?！边@里的“處分”是指依法律行為所為的處分，而不包括物的事實(shí)處分。那么，這一規(guī)定對(duì)因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)是否適用呢？

如前所述，因征收導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)有物權(quán)的取得和消滅兩種形態(tài)。就物權(quán)的消滅而言，因征收導(dǎo)致被征收人的物權(quán)消滅的，應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記。例如，《土地登記辦法》第50條規(guī)定，依法征收的農(nóng)民集體土地可以直接辦理注銷登記；《房屋登記辦法》第41條規(guī)定，經(jīng)登記的房屋所有權(quán)消滅后，原權(quán)利人未申請(qǐng)注銷登記的，房屋登記機(jī)構(gòu)可以依據(jù)人民政府的生效征收決定辦理注銷登記。就物權(quán)的取得而言，因征收取得的物權(quán)主要包括土地所有權(quán)和建筑物所有權(quán)。就土地所有權(quán)而言，集體土地所有權(quán)因征收變成國(guó)有土地所有權(quán)。按照我國(guó)《憲法》第10條第4款規(guī)定：“任何組織或者個(gè)人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地的使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓?！笨梢姡瑖?guó)家、集體經(jīng)濟(jì)組織均不得買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地，而只能轉(zhuǎn)讓土地的使用權(quán)。既然征收人因征收取得土地所有權(quán)后不存在依法律行為進(jìn)行處分的可能，當(dāng)然也就不存在適用《物權(quán)法》第31條的問題。就建筑物所有權(quán)而言，征收人因征收取得了建筑物的所有權(quán)，那么，征收人對(duì)建筑物所有權(quán)是否存在依法律行為進(jìn)行處分的可能呢？回答應(yīng)當(dāng)是否定的。這是因?yàn)?，征收人因公共利益的需要而征收單位、個(gè)人的建筑物，其目的通常并不在于使用該建筑物，而是為了使用該建筑物所占有的土地，因此，該建筑物通常會(huì)被拆除。既然如此，也就不會(huì)存在依法律行為處分該建筑物問題。退一步講，即使征收人取得建筑物的目的在于為特定用途的使用，也不能依法律行為處分該建筑物。因?yàn)槿绻魇杖艘蛘魇杖〉媒ㄖ锼袡?quán)后，又依法律行為處分該建筑物，則有違征收的目的，該征收應(yīng)依法予以撤銷?？梢?，征收人因征收取得建筑物所有權(quán)后，不會(huì)存在依法律行為處分該建筑物的可能性，當(dāng)然也就無《物權(quán)法》第31條的適用余地。