陳震屏，何俊輝，黃曉華

（上海市閘北區(qū)人民檢察院,上海200070）

在我國刑法學(xué)界對搶奪罪的基本定義通說是：以非法占有為目的，乘人不備，公然奪取數(shù)額較大的公私財物的行為?！俺巳瞬粋洹笔侵赋萌藳]有防備干某事。而“公然奪取”是指手段的公開性，用公開的手段奪取他人的財物。作為主要是侵害財產(chǎn)類的搶奪行為，該如何正確理解和給予適當(dāng)?shù)男淌路啥ㄎ?，成為我國刑事法律中關(guān)于設(shè)立搶奪罪和司法實踐過程中適用搶奪罪所應(yīng)當(dāng)注意到的問題。

一、搶奪罪的基本定義及其界定

搶奪罪，是我國刑法分則條文中第五章侵犯財產(chǎn)罪中的一項具體罪名，屬于侵犯財產(chǎn)類犯罪?！皳尅痹凇缎氯A字典》中本意解釋為搶奪[1]。“奪”在《新華字典》中本意解釋為喪失[2]。從兩者的漢語字面意思上來看，“搶”和“奪”兩者是近意字，意思都有強行的奪取，使喪失的意思。“搶奪”在《高級漢語大詞典》中解釋為：以暴力搶?。辉凇冬F(xiàn)代漢語詞典》中解釋為：用強力把別人的東西奪過來[3]。兩本詞典對于搶奪罪中的“力”的狀況程度也有不同的理解，有“暴力”和“強力”之分，搶奪的基本意思就是指對于別人占有的東西的奪取。結(jié)合到刑法分則中將搶奪罪規(guī)定到侵犯財產(chǎn)犯罪中，我們可以理解為：用不法的手段強行奪取他人財物的行為。

世界上大多數(shù)國家的刑事立法一般都是將搶奪行為劃入到盜竊罪或搶劫罪中去，并沒有獨立的搶奪罪立法。英美法系中關(guān)于盜竊罪的概念是指：行為人明知為他人的動產(chǎn)，以永久剝奪其占有為目的，非法獲取并攜走他人財產(chǎn)的行為[4]。英美法系搶劫罪是依賴于盜竊行為的存在而存在的，我國的搶劫罪在英美法中被描述為“強盜罪”，“強盜”之“強”有逼迫的意味。而搶劫罪，大陸法系刑法規(guī)定的搶劫罪并不像英美法系刑法中的搶劫罪那樣依賴于盜竊罪的成立而存在，它是指行為人以暴力、脅迫壓制對方的反抗，違反對方的意思而將財務(wù)轉(zhuǎn)移給自己或第三人占有[5]。大陸法系刑法對于搶劫罪的立法，本質(zhì)上不同于英美法系，他強調(diào)的是“暴力”，是指針對人身的現(xiàn)實危險性。而是否有威脅到被害人的人身安全，即是否有現(xiàn)實的危險性，成為區(qū)分盜竊罪和搶劫罪的關(guān)鍵所在。乘人不備的搶奪的定性陷入了尷尬的境地，大多數(shù)大陸法系的國家對搶奪罪和搶劫罪中的暴力要求并沒有明顯的界限區(qū)別，更沒有一個可以用來衡量的標(biāo)準(zhǔn)，司法上只能通過法官的自由心證來判定該案件的客觀事實，予以定罪量刑。

而同樣在大陸法系中，還有少數(shù)的國家設(shè)立有獨立的搶奪罪，如中國刑法第267條搶奪罪是“搶奪公私財物，數(shù)額較大的”；中國臺灣地區(qū)刑法第325條；《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第161條規(guī)定“搶奪，即公開奪取他人財產(chǎn)的”[6]。在世界范圍內(nèi)僅有的具體規(guī)定搶奪罪罪名的國家中，對于搶奪罪的定性是排除了對人身的現(xiàn)實危害性的，又要求與搶劫罪中的“暴力”有所區(qū)別，在上述的法律中卻也沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)，其也參照了大多數(shù)大陸法系國家的“對于人身是否有現(xiàn)實危險性”的標(biāo)準(zhǔn)。對于同樣的行為，同樣的標(biāo)準(zhǔn)，卻在不同的法律中有著不同的定位，從側(cè)面也反映出對于搶奪行為這樣一個犯罪行為的立法標(biāo)準(zhǔn)和司法思維是值得認(rèn)真借鑒和討論的。

二、搶奪罪的特征

首先，搶奪罪最明顯的特征就是其非暴力性。世界上有單獨規(guī)定搶奪罪的國家和地區(qū)的刑法都對搶奪行為作出了明確的定義，如《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第161條明文規(guī)定搶奪為“公開奪取他人財產(chǎn)”。在這里我們可以看出，對于搶奪行為，其入罪的標(biāo)準(zhǔn)中，不僅有財產(chǎn)的限制，更多的是強調(diào)搶奪行為中“奪取”的“力”的作用。而對這些定義進行文理解釋后，都不涉及搶劫罪中暴力的內(nèi)容。搶奪罪中的搶奪行為明顯不具備搶劫行為這一基本的“暴力”特征，而是采取一種平和的強力。

其次，搶奪罪的搶奪對象具有有形性。無形的財產(chǎn)性利益或權(quán)利，因為其空間上并不以有形物的形式存在，無形的財產(chǎn)性權(quán)益或權(quán)利的轉(zhuǎn)移是通過法律規(guī)定的其他形式而轉(zhuǎn)移。而在搶奪罪中，其財產(chǎn)屬性的轉(zhuǎn)移并不是通過強力的奪取就可以實現(xiàn)。因此，搶奪罪的對象必須具有有形性，否則搶奪行為的客觀方面和其可能出現(xiàn)的犯罪后果并不符合搶奪罪的犯罪構(gòu)成要件。

最后，搶奪罪具有公然性的特征。一方面在刑法理論上，這三個罪名的客觀實行方面都有其自身明顯的特點，如盜竊罪中的“秘密竊取”，搶劫罪中的“暴力”，而搶奪罪其客觀方面，其主要的特點就是“公然奪取”，這個特征也成為現(xiàn)階段我國在司法實踐中對比、區(qū)分三個罪名的關(guān)鍵；另一方面，在司法實務(wù)中，是否有公然的奪取財物，侵犯被害人的財產(chǎn)權(quán)益，成為每個搶奪罪定罪處罰的必要要件。

三、搶奪罪與搶劫罪的區(qū)別

在我國刑法規(guī)定中，搶奪罪和搶劫罪是有著密切的聯(lián)系的。首先，從兩者的主觀上來看，兩者都是以非法占有他人的財物為犯罪目的，且都只能是在直接故意的支配下實施犯罪行為的；其次，從兩者的客觀方面表現(xiàn)來看，兩者的行為過程中都存在著一個“發(fā)力”的過程，都是從被害人財物在對自身的占有狀態(tài)下用“外力”不法的獲取他人占有的財物，而財物也在犯罪行為的實施過程中空間狀態(tài)上發(fā)生了轉(zhuǎn)移；再次，兩者在可能造成的結(jié)果上，都有可能導(dǎo)致被害人“人財兩傷”，因為搶奪行為和搶劫行為都伴隨著“外力”的作用，有外力難免會造成人身的損害。

但是，搶奪罪和搶劫罪兩者畢竟是刑法規(guī)定的兩個不同的罪名，由不同的法條規(guī)制，兩者的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和量刑方面也大相徑庭。雖然在行為人實施這兩個犯罪行為的過程中，被害人的財物受到了不法的侵害，但是兩個犯罪行為從犯罪構(gòu)成要件方面來看，具有很大的不同之處。下面，筆者將圍繞兩者最主要的客觀方面區(qū)別上的“力”的不同展開對兩者最主要區(qū)別的論述。

傳統(tǒng)的觀點認(rèn)為搶奪罪中的“力”是一種“強力”，其具有非暴力性的特點。而搶奪罪中的“強力”如何的同搶劫罪中的“暴力”區(qū)分開來，成為我們需要關(guān)注的方面。首先，我們來看關(guān)于“暴力”的定義。根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》對“暴力”的釋義，暴力，首先是指強制的力量，武力；其次是特指國家的強制力量。而聯(lián)系到刑法法條中，應(yīng)該是指“強制的力量”而搶奪罪的這種“外力”在我國傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，搶奪罪要使用一定的強力，而這種強力并不是暴力[7]，即搶奪罪中的“外力”是指強力，并不同于搶劫罪中的暴力。搶劫罪中的暴力，王作富教授認(rèn)為，是指具有公然性、攻擊性、強制性的行動，包括對人的暴力和對物的暴力[8]。搶奪罪的強力不涉及侵害人身權(quán)益，而搶劫罪中暴力的使用侵犯到被害人的人身權(quán)益，這是搶奪罪和搶劫罪在暴力程度上最本質(zhì)的區(qū)別。而兩者關(guān)于力的程度如何區(qū)別？界限是什么？筆者認(rèn)為，從暴力的本質(zhì)而言，抑制某種程度得反抗是必要的，但是又不能把這種抑制反抗?fàn)顟B(tài)的標(biāo)準(zhǔn)定的太高，要求被害人處于“完全不能反抗”的程度才構(gòu)成暴力，這樣在司法實踐的認(rèn)定中是違背常情且不合理的。單純以被害人的認(rèn)識作為定案的依據(jù)這樣是不合理且有失公平的，因為在被害人被侵害后，其對于犯罪行為人的心理肯定是抵觸的，因此從主觀上夸大犯罪過程的可能性應(yīng)該是很大的，因此，加上被害人主觀意識到的“外力”區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)有所缺陷的。搶劫罪中的“暴力”和搶奪罪中的“強力”的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)綜合客觀的各種情況考慮，對于被害人和行為人的行為，行為實施當(dāng)時的具體情況和現(xiàn)場的情況等做一個綜合的分析，確定其行為是否達(dá)到排除被害人反抗的情況，而不能僅僅因為被害人當(dāng)時不敢反抗或不想反抗而將行為人所實施的行為定性為搶劫罪中的使用“暴力”，這樣有失偏頗，對于法律的運行和犯罪人的認(rèn)定也容易造成一定的混亂。

我們可以看出，兩者最主要的區(qū)別是在行為方式上的不同，而在行為方式的表現(xiàn)上，最突出的就是“外力”所使用的程度不同。筆者認(rèn)為：在我國，由于我國刑法法條單獨詳細(xì)地規(guī)定了搶奪罪的罪名和量刑的條文，也就使搶奪行為有了在司法實踐中合理存在的空間。因此，從立法上的判斷就能明確地認(rèn)定出搶奪罪和搶劫罪的犯罪構(gòu)成要件區(qū)別，即兩者的行為人主觀上故意的內(nèi)容不同，搶奪罪侵犯的是單個法益，而搶劫罪侵犯的是多個法益，且在客觀實行行為上，兩者也有本質(zhì)的不同，搶奪罪是“公然奪取”，并不強調(diào)針對被害人人身的外力；而搶劫罪則是“以暴力或暴力威脅”，其外力的主要作用點就是人身，通過對被害人人身的強制從而獲取非法的財物。但是我們也能發(fā)現(xiàn)行為人主觀故意的認(rèn)定必須回到司法中。所以，綜合分析各種客觀要件，結(jié)合具體的案情，使客觀各種情節(jié)能正確地反應(yīng)出行為人主觀故意，才能做到主客觀相一致，反應(yīng)出行為人“外力”的使用情況，做出搶奪罪中的“強力”和搶劫罪中“暴力”這兩種兩罪最主要的行為方式的正確區(qū)分。因此，筆者在上面論述中的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)“客觀說”有合理的依據(jù)，可以成為我們在司法過程中認(rèn)定搶奪罪和搶劫罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。

四、搶奪罪與盜竊罪的區(qū)別

兩者的區(qū)別，一般說來，盜竊罪與搶奪罪之間的區(qū)分并不困難，兩者在我國刑法理論中的學(xué)理解釋也給我們闡釋了兩者最大的區(qū)別，即盜竊罪是“秘密”，而搶奪罪是“公然”，這是對兩者行為手段性質(zhì)的最直觀描述。

認(rèn)真的理解兩罪的區(qū)別，我們要明確，盜竊罪中“秘密”的含義。盜竊罪中的“秘密”傳統(tǒng)意義上說來是指行為人以自以為不為人所知的心態(tài)實施取財行為，這里強調(diào)的是行為人自己主觀上的心態(tài)，而并不是客觀上的行為或別人對于行為人行為的認(rèn)識。因此，張明楷教授就指出：“盜竊行為既可以具有秘密性，也可以具有公開性?！盵9]但是，這樣的“秘密”含義，外延過于寬泛，我們不能先入為主地判定犯罪行為人是否其主觀方面有何意圖去認(rèn)定犯罪嫌疑人的犯罪事實和罪名，這樣會陷入一種“主觀歸罪”的司法實踐誤區(qū)。筆者認(rèn)為可以將該行為納入到搶奪罪中，將傳統(tǒng)的搶奪罪擴大解釋為使用的不是“強力”，用平和的手段取走財物的行為。而同樣，也有學(xué)者認(rèn)為“所謂奪取，即喪失他人之所持有，而移入自己所持有是也”[10]，從這里來看，搶奪罪并不限于使用“強力”奪取，使用平和手段獲取財物的行為也有可能構(gòu)成搶奪罪，也就是說，盜竊罪與搶奪罪的行為方式上的區(qū)別，并不在于“強力”的使用，而是在于其從客觀表現(xiàn)方面，公然還是秘密的進行，當(dāng)然，在這里的秘密和公然是針對財物的所有人而言的。簡而言之兩者的區(qū)別即為：秘密竊取是為盜，公然取物便為奪[11]。從世界上有單獨規(guī)定搶奪罪罪名的國家的實際情況上來看，也往往將公然的取物行為歸入到搶奪罪的范疇。如俄羅斯學(xué)者認(rèn)為：“偷竊罪的客觀方面表現(xiàn)為秘密侵占他人的財物，其本質(zhì)和內(nèi)容無論是客觀上還是主觀上都在于小偷力求避免與所竊財物的所有人或?qū)嶋H占有人以及可能妨礙犯罪實施的人或作為目擊證人記錄犯罪的旁人發(fā)生接觸……”[12]很顯然，上面的觀點也是以侵害財物的行為是“秘密竊取”還是“公然奪取”來區(qū)分盜竊行為和搶奪行為的。因此，在被害人能夠認(rèn)識到犯罪人犯罪行為性質(zhì)的前提下，盜竊罪和搶奪罪的罪主要區(qū)別是“秘密”和“公然”，而并非是傳統(tǒng)意義上認(rèn)為的搶奪罪中所使用的“強力”。

在“公然奪取”的搶奪罪和“秘密竊取”的盜竊罪中，相比較兩者的文理定義，我們也可以清楚地看到“公然”和“秘密”是兩者在客觀犯罪行為上最本質(zhì)的區(qū)別，體現(xiàn)了兩者最基本的犯罪行為方式。因此，將其作為盜竊罪與搶奪罪的本質(zhì)區(qū)別也是合理的。而將盜竊罪簡單地理解為有公開和秘密性的盜竊，從本質(zhì)上來說，根本無法區(qū)分出盜竊罪和搶奪罪兩者客觀實行行為的區(qū)別，同樣，筆者認(rèn)為這樣的盜竊罪解釋，會嚴(yán)重地壓縮搶奪罪的司法空間，若再進一步擴大解釋，搶奪罪在司法中就會被束之高閣，從而在司法實踐沒有任何的適用空間。我們來看世界上大陸法系中沒有設(shè)立搶奪罪的國家關(guān)于搶奪行為的具體立法規(guī)定，其是將搶奪行為中的絕大部分歸入到盜竊罪中，其沒有關(guān)于搶奪罪的罪質(zhì)規(guī)定。因此，其對盜竊罪的立法解釋并沒有明顯的說明是“秘密竊取”，而不僅僅是將盜竊行為界定為秘密的行為，也將公開的取走他人財物的行為也界定為盜竊罪。由此，深受其對于盜竊罪界定的立法和司法影響，我國學(xué)者才會將通過平和的手段取走財物界定為盜竊罪。而在有單獨立法規(guī)定搶奪罪的國家中，如我國，要深刻地貫徹?fù)寠Z罪的立法目的，就必須將盜竊和搶奪兩罪的“秘密”和“公然”果斷地分離開，作為其最本質(zhì)的區(qū)別，這樣才能不與其他大陸法系國家中對盜竊罪的立法和司法相關(guān)規(guī)定產(chǎn)生混淆。因此，在我國將盜竊罪也界定為也有公開性，筆者認(rèn)為是有不妥之處的。

［1］http://www.chinabaike.com/dir/zidian/Q/540422.htm l［EB/OL］.2010-06-11.

［2］http://www.chinabaike.com/dir/zidian/D/513716.htm l［EB/OL］.2010-06-11.

［3］http://zh-cn.oldict.com/%E6%8A%A2%E5%A4%BA/6/［EB/OL］.2010-06-11.

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