侯慶凱

（遼寧省新聞出版局，遼寧 沈陽 110001）

隨著紙質(zhì)文檔的數(shù)字化，以及互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、全球3 G商用的推進(jìn)和擁有大容量存儲能力的智能手機(jī)的日益普及，人們對于移動數(shù)字產(chǎn)品的依賴與日俱增。從文檔到視、音頻，從網(wǎng)絡(luò)聊天到電子郵件；而依賴方式也在從臺式電腦轉(zhuǎn)移到各類手持的終端設(shè)備。數(shù)字技術(shù)將文字的出版、復(fù)制、儲存、傳播成本降到了幾乎為零，使得知識無障礙地進(jìn)入傳播、共享、使用。這對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展和人類文明進(jìn)程具有巨大的推動意義[1]。

移動數(shù)字產(chǎn)品與傳統(tǒng)的紙質(zhì)出版物相比來看，其特色和優(yōu)勢十分明顯：一是攜帶便捷，可以輕便的隨身攜帶，隨時(shí)隨地地閱讀；二是存儲量巨大，可以容納大容量的信息；三是成本較為低廉，甚至零成本，節(jié)約資源；四是出版周期短，依托網(wǎng)絡(luò)等，傳播的速度非?？?，發(fā)行效率高；五是通過預(yù)先發(fā)行手機(jī)書，傳統(tǒng)出版社可以根據(jù)實(shí)際需求和反響來印刷紙質(zhì)圖書；六是具備音畫媒體性，拓展了傳統(tǒng)圖書的功能，增強(qiáng)可讀性[2]。《2007中國無線互聯(lián)網(wǎng)WAP用戶行為研究報(bào)告》顯示，在接受調(diào)查的移動用戶當(dāng)中，約有60%的用戶傾向于付費(fèi)。而在具有付費(fèi)傾向的各種類別中，手機(jī)游戲下載、聊天交友、手機(jī)閱讀所占比例分別為12%、11%和10%；而在移動用戶內(nèi)容需求調(diào)查中，手機(jī)閱讀以19%的比例首次超越了手機(jī)游戲的13%，因此，手機(jī)閱讀正成為手機(jī)用戶的新寵[3-4]。

而移動數(shù)字出版行業(yè)在迅速發(fā)展的同時(shí)，也帶來了一些亟待解決的問題。如版權(quán)問題，以及隨之引發(fā)的數(shù)字出版商和數(shù)字版權(quán)人間的經(jīng)濟(jì)糾紛等。本文深入分析了移動數(shù)字出版行業(yè)版權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀和問題所在，提出了移動版權(quán)保護(hù)的政策建議和技術(shù)指導(dǎo)，試圖為解決移動數(shù)字版權(quán)保護(hù)的問題提供一條有力的途徑。

一、概念界定

關(guān)于移動出版，目前沒有統(tǒng)一的定義。有的文章說：移動出版是指出版社以移動通信設(shè)備為平臺，進(jìn)行圖書選題策劃、編輯出版、信息發(fā)布、宣傳營銷以及售后服務(wù)的新型出版形式[5]。有的文章說：以手機(jī)出版、手持閱讀器為代表的移動出版異軍突起[6]。由此不難看出，移動出版主要是指以移動通訊技術(shù)為基礎(chǔ)的出版模式。不可否認(rèn)，移動通訊技術(shù)與出版業(yè)的結(jié)合，將會使出版業(yè)這一古老的行業(yè)煥發(fā)青春，但是把這種模式叫做移動出版似乎有些不恰當(dāng)[7]。移動閱讀是指人們運(yùn)用手中的手機(jī)、MP 4、PSP等數(shù)碼產(chǎn)品，在地鐵或公交車?yán)镞呑哌呑x的現(xiàn)象；中國通信標(biāo)準(zhǔn)化委員會無線通信技術(shù)作委員會移動業(yè)務(wù)與應(yīng)用工作組的定義是：移動閱讀是指用手機(jī)或帶有通信功能的電子書閱讀器等通信終端進(jìn)行的口袋化、移動化、個(gè)人化的電子閱讀行為[8]。有關(guān)侵權(quán)行為的概念，學(xué)者們眾說紛紜，但歸納起來基本上有兩種觀點(diǎn)[9]。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，侵權(quán)行為是產(chǎn)生責(zé)任的根據(jù)，但侵權(quán)行為不僅是指因行為人的過錯(cuò)而導(dǎo)致的侵權(quán)行為，還包括法律規(guī)定而產(chǎn)生的責(zé)任。如，我國《民法通則》第106條規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！绷硪环N觀點(diǎn)認(rèn)為，侵權(quán)行為的概念應(yīng)當(dāng)以行為人的過錯(cuò)為核心而確立，也就是說，侵權(quán)行為是一種行為人實(shí)施的過錯(cuò)行為。

二、移動數(shù)字出版物侵權(quán)的特點(diǎn)

（一）移動數(shù)字出版物侵權(quán)主體結(jié)構(gòu)復(fù)雜化

由于我國對于移動數(shù)字用戶沒有完全實(shí)行實(shí)名制，因此在版權(quán)保護(hù)過程中，對于侵權(quán)主題的界定和把握是一個(gè)亟待解決的難題。移動出版物的侵權(quán)主體具有如下三個(gè)特點(diǎn)：一是海量性。據(jù)信息產(chǎn)業(yè)部統(tǒng)計(jì)，截至2008年2月，我國手機(jī)用戶已達(dá)56522.7萬戶，較2007年末新增1794.1萬戶。而中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)發(fā)布的《第21次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》顯示，截至2007年12月底，中國網(wǎng)民的總?cè)藬?shù)約為2.1億，其中以移動設(shè)備為信息接收終端的網(wǎng)民數(shù)達(dá)5040萬人[10]。二是隱蔽性，在移動出版行業(yè)中，信息管理員多是通過手機(jī)號碼或者是網(wǎng)絡(luò)IP來確定設(shè)備使用者的身份。但由于代理服務(wù)器行業(yè)的快速發(fā)展和相應(yīng)的手機(jī)實(shí)名制的發(fā)展的落后，很多用戶在開戶或買卡時(shí)并不使用身份證，還有部分直接使用假的身份證來進(jìn)行登記。此外，一些營業(yè)人員根本就不對用戶身份進(jìn)行核實(shí)，這些原因就導(dǎo)致了一大部分侵權(quán)主體的身份無法驗(yàn)明。三是集體性。移動數(shù)字出版幾乎是零門檻的，即時(shí)性、交互性、便捷性的特征十分明顯，使得變更作者署名、修改和復(fù)制作品內(nèi)容的操作都十分容易。大量的侵權(quán)行為在網(wǎng)絡(luò)上不會留下任何痕跡[10]。

（二）移動數(shù)字出版物侵權(quán)內(nèi)容多元化

在傳統(tǒng)的出版行業(yè)中，出版物的復(fù)制往往依賴于固態(tài)的印刷載體和復(fù)雜的人工技術(shù)，其轉(zhuǎn)移和擴(kuò)散通常也跟銷售渠道和交通運(yùn)輸行業(yè)的發(fā)展具有千絲萬縷的聯(lián)系。而對于移動的數(shù)字出版物來說，復(fù)制的行為是無形的、便捷的和無從考據(jù)的。從已有理論上說，僅僅是復(fù)制并不等于侵犯著作權(quán)人的著作權(quán)，認(rèn)定侵權(quán)的必須行為之一是把復(fù)制品向受眾公開發(fā)行或傳播。而公共信息平臺、數(shù)字公告板的迅速發(fā)展也為這些復(fù)制品的公開傳播提供了可能。同時(shí)對于傳統(tǒng)的出版物來說，著作權(quán)往往界定為發(fā)行一次就消亡。在新書首次銷售之后就可以確定其發(fā)行權(quán)是否用盡。而對于數(shù)字出版行業(yè)來說，這一規(guī)則受到了前所未有的挑戰(zhàn)。首先是數(shù)字出版物的發(fā)行流通不依賴于特定的渠道，其次當(dāng)受眾群體拿到數(shù)字出版物之后，出版商手頭的版本并不會消失，這就為出版商同一版本多次發(fā)行提供了契機(jī)。

（三）移動數(shù)字出版物侵權(quán)特點(diǎn)的廣泛化

對于傳統(tǒng)出版物來說，構(gòu)成侵權(quán)具有兩個(gè)要素：一是侵權(quán)者的主觀故意，二是以營利為目的。而移動數(shù)字出版物隱匿了這兩個(gè)特征，從而使侵權(quán)的特點(diǎn)更加廣泛化。首先是侵權(quán)并非以營利為目的。移動數(shù)字出版物使用者的復(fù)制、分享和轉(zhuǎn)發(fā)的行為往往是由于娛樂、個(gè)人喜好等原因，但這些行為造成的侵權(quán)后果與以營利為目的的造成的侵權(quán)后果并無二致。其次是侵權(quán)證據(jù)的隱匿性。移動數(shù)字出版的侵權(quán)行為往往都是數(shù)字化的操作，較強(qiáng)的虛擬性使其證據(jù)具有隱匿性。同時(shí)手機(jī)等移動設(shè)備的便攜性和易操作性，使改動虛擬證據(jù)、或使證據(jù)消匿變得輕而易舉。第三個(gè)是侵權(quán)和維權(quán)的不對等性。我國手機(jī)出版中的相關(guān)司法保護(hù)工作中呈現(xiàn)出侵權(quán)多而起訴少的局面，因?yàn)橄鄳?yīng)的技術(shù)保障不普及和法律知識的缺失。著作權(quán)人很難獲取或保全侵權(quán)行為的證據(jù)，因證據(jù)不全而被駁回起訴或因證據(jù)不足而敗訴的事常有發(fā)生，即便勝訴，著作權(quán)人卻很少能得到適當(dāng)?shù)馁r償；同時(shí)，著作權(quán)人提起訴訟時(shí)，必須先進(jìn)行公證，再預(yù)付訴訟費(fèi)和律師費(fèi)，數(shù)目龐大的費(fèi)用讓很多利益受損者望而卻步[10]。

三、移動出版行業(yè)的版權(quán)保護(hù)對策

（一）明確出版商的權(quán)利意識和責(zé)任意識

維護(hù)移動出版行業(yè)的合法版權(quán)，應(yīng)當(dāng)首先從出版物的發(fā)行商著手做起。對于這項(xiàng)產(chǎn)業(yè)的出版商來說，其主要工作落實(shí)在對于材料來源真實(shí)性和有效性的篩選和鑒別上，而這也是從源頭上遏制侵權(quán)和盜版的有效途徑。由于移動出版物內(nèi)容多樣化復(fù)雜化等特點(diǎn)，引發(fā)了出版秩序紊亂、作者積極性降低等問題，為此商家對于內(nèi)容的甄選顯得尤為重要和復(fù)雜。與此同時(shí)，由于移動出版物的編輯是需要集數(shù)字信息整理和文化編排等多種能力于一身，出版商還應(yīng)多方籌措，積極探索，不斷完善自己的隊(duì)伍結(jié)構(gòu)，提升隊(duì)伍的業(yè)務(wù)水準(zhǔn)，著力打造出一支精明強(qiáng)干、鑒別力強(qiáng)的出版隊(duì)伍。各出版商還應(yīng)不斷創(chuàng)新出版物的內(nèi)容，豐富出版物結(jié)構(gòu)，力圖從自身的資源和途徑出發(fā)，引導(dǎo)用戶選擇正版，摒棄盜版，出版商更應(yīng)積極參與集體管理，通過行會等形式對于版權(quán)進(jìn)行聯(lián)合保護(hù)，并通過出臺和完善行業(yè)內(nèi)規(guī)章，進(jìn)一步保障移動數(shù)字作品的合法性。

（二）建立健全法律法規(guī)

從政府的層面出臺相關(guān)的法律法規(guī)，對于規(guī)范行業(yè)秩序，引導(dǎo)商家選擇合理的出版?zhèn)鞑デ烙兄陵P(guān)重要的意義。主要應(yīng)該從以下幾個(gè)方面入手：首先，應(yīng)明確移動出版服務(wù)提供方所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)。這包括在其出版物中，標(biāo)識用戶在享受服務(wù)時(shí)所應(yīng)遵守的條款的責(zé)任，對于行業(yè)內(nèi)侵權(quán)行為監(jiān)督的責(zé)任以及配合相關(guān)部門追查懲處違法行為的責(zé)任。各部門還應(yīng)聯(lián)合著手實(shí)施網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制和手機(jī)實(shí)名制，從源頭上對侵權(quán)行為實(shí)行監(jiān)督和管理。當(dāng)然這其中還要注意實(shí)名制后對于用戶信息的保護(hù)，嚴(yán)格防止信息竊取而引發(fā)的關(guān)聯(lián)性犯罪行為。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確攻擊技術(shù)壁壘的違法性。要明確認(rèn)定規(guī)避和破壞手機(jī)出版著作權(quán)技術(shù)保護(hù)措施的違法行為的違法性，即要追究以制造、銷售規(guī)避和破壞技術(shù)措施裝置和保護(hù)措施為目的，以非法復(fù)制、使用移動出版作品為目的，而實(shí)施規(guī)避和破壞技術(shù)措施的不合法行為。再次，應(yīng)進(jìn)一步完善和豐富相關(guān)法律法規(guī)，保證在各個(gè)行為環(huán)節(jié)均有法可依，填補(bǔ)現(xiàn)有法律的空白。

（三）加強(qiáng)行業(yè)認(rèn)同和技術(shù)保障

DRM，即數(shù)字版權(quán)管理，在無線業(yè)務(wù)發(fā)展中具備的四大優(yōu)勢：1.具備較互聯(lián)網(wǎng)更廣泛的用戶基礎(chǔ)；2.更容易受到保護(hù)；3.受監(jiān)管力度更大,安全性更有保障；4.降低了內(nèi)容成本。將DRM技術(shù)引入移動增值業(yè)務(wù),可以確保數(shù)字內(nèi)容在移動網(wǎng)內(nèi)傳播,保證內(nèi)容提供商的利益，現(xiàn)以成為全球移動通信研究的熱點(diǎn)。因此在行業(yè)內(nèi)，應(yīng)盡快達(dá)成共識，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，大力推進(jìn)建設(shè)中國自己的互聯(lián)網(wǎng)及移動通信領(lǐng)域的DRM標(biāo)準(zhǔn)[1]。除此之外，還應(yīng)逐步提升和加強(qiáng)本行業(yè)內(nèi)的版權(quán)保護(hù)技術(shù)，善于運(yùn)用時(shí)下流行的信息過濾技術(shù)、密碼保護(hù)技術(shù)以及水印載入技術(shù)，并且逐步在瀏覽器、交互軟件客戶端等處嘗試植入檢測系統(tǒng)，將搜查關(guān)鍵詞豐富化全面化，進(jìn)一步豐富監(jiān)察手段。同時(shí)對于此類技術(shù)的研發(fā)和推廣應(yīng)逐步得到全社會的認(rèn)同和相關(guān)政府部門的支持，使移動出版業(yè)在良好的監(jiān)管和規(guī)避機(jī)制下形成科學(xué)發(fā)展的良性循環(huán)。

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