張琦

1624年英國的《壟斷法案》生效，此法案是世界史上第一部具有近代意義的專利法規(guī)，以它的產(chǎn)生為標(biāo)志，英國專利制度初步確立。而此基礎(chǔ)之上制定的現(xiàn)代專利制度體系成為全球化專利制度體系規(guī)則構(gòu)建的重要藍(lán)本之一，值得深入研究和學(xué)習(xí)。就在8月26日，記者有機(jī)會(huì)在北京專訪了英國高等法院專利法庭的大法官Colin Birss。他讓我們對(duì)于英國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域有了更直接，更深入的了解。

Birss法官講話謹(jǐn)慎，同時(shí)言語間帶著獨(dú)特的英式幽默，很是親切溫和。這是Birss法官的首次中國行，他一再表示對(duì)這次的訪問充滿了期待，希望可以同中國的法官同仁交流學(xué)習(xí)，雖然兩國的制度不同，但在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域所面臨的問題是類似的，雙方的交流借鑒是非常有意義的，雖然時(shí)間短暫但與中國同仁的交流令他受益良多。在其個(gè)人的印象中，同20年前相比，知識(shí)產(chǎn)權(quán)在中國的重要性有著非常大的提升，這是中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展較為成功的表現(xiàn)。

而Birss法官輝煌的職業(yè)生涯讓我們初步看到中英之間法律制度體系上的細(xì)微差別。在英國，法官是從具有豐富出庭經(jīng)驗(yàn)的法律執(zhí)業(yè)者中逐級(jí)遴選而來。Colin Birss1990年獲準(zhǔn)成為律師，并逐漸成為一名出色的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法出庭律師，其出庭的法院包括英國法院、歐洲專利局以及歐洲司法法院；2003至2008年期間擔(dān)任英國專利、商標(biāo)和外觀設(shè)計(jì)總審計(jì)長之常務(wù)顧問；2008年榮獲皇家律師資格；2010年，他以英國專利郡法院法官身份兼任英國版權(quán)裁判所主席；2013年列席英國高等法院大法官法庭、專司專利法庭。

詳盡的長篇判決書

China IP：英國的專利保護(hù)途徑有哪些？請(qǐng)您介紹一下基本的訴訟成本及周期？

Birss法官：英國基本上是兩套途徑，通過民事來解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)的爭議案件，一是高等法院，它是高級(jí)法院之一，主要審理價(jià)值較高和重要性較高的案件，成本會(huì)比較高。大法官法庭負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，可由幾位專業(yè)法官參加審理，而大法官法庭中的專利法庭是審理專利和已登記外觀設(shè)計(jì)案件的專門法庭。

另外一套是專利郡法院，程序的設(shè)計(jì)適合標(biāo)的比較小的案件，這是近年來新的探索，旨在幫助中小型企業(yè)降低在高等法院進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟的成本，希望能夠在英國的制度之下也可以有成本相對(duì)較低的解決爭議的途徑。比如在高等法院解決一起較大的藥品專利案件，他的價(jià)值是三億英鎊，可能整個(gè)成本要一兩百萬英鎊，就是因?yàn)樗臉?biāo)的非常之大。

如果換成是很小的案子肯定不會(huì)有人花費(fèi)一兩百萬去打官司。而這里提到的專利郡法院，法院設(shè)定了訴訟費(fèi)的固定上限為5萬英鎊，并且此費(fèi)用可以申請(qǐng)退還，從而為進(jìn)入訴訟的企業(yè)提供更多的確定性。因?yàn)榘讣容^小同時(shí)設(shè)定了賠償金上限是50萬英鎊，從而可以更容易地判斷哪些案件應(yīng)該由專利郡法院審理。同時(shí)還設(shè)定了案件審理時(shí)間的上限為1至2天，降低成本和案件的復(fù)雜性，并采用積極主動(dòng)的案件管理方式確保僅與審理相關(guān)的證據(jù)，通過在案件中適用這種方式，降低審理證據(jù)的成本。

另外，針對(duì)簡單的和價(jià)值低于1萬英鎊的案件，在專利郡法院當(dāng)中還有一個(gè)小額申訴通道（SCT）。這種案件的審理可以在無律師代理的情況下召開，一般都是自己出庭，而這些案件也根本不判賠律師費(fèi)，這個(gè)小額申訴的機(jī)制是非常新的機(jī)制，這項(xiàng)程序適用于著作權(quán)、商標(biāo)和未登記的外觀設(shè)計(jì)案件。

China IP：您一直提到訴訟成本的問題，在英國是不是并不支持遇到侵權(quán)問題后選擇訴訟呢？

Birss法官：英國的法律文化是避免大家到法庭去訴訟的。因?yàn)榉ㄍ?duì)于當(dāng)事人，對(duì)于國家來講都是費(fèi)用大而且負(fù)擔(dān)重的一件事情，還是以和為貴，因此覺得調(diào)解是一件很好的事情。

在英國，司法制度基于普通法原則。普通法系中，在沒有專門法律匯編的情況下，在先司法判例將具有約束力。因此作為法官會(huì)做一份按國際標(biāo)準(zhǔn)來講更為詳盡的長篇判決，法官會(huì)解釋做出如此判決的推理論證。而這些推理論證就形成了具有約束力判例背后的法律原則。一旦某個(gè)法律要點(diǎn)在案件中被認(rèn)定了，那么它將適用于日后所有包含相同主要事實(shí)的案件。

這樣無論對(duì)于當(dāng)事人也好，或者其他類似案件的相關(guān)人，對(duì)于訴訟后會(huì)有怎樣的結(jié)果，都會(huì)做到心中有數(shù)，因此就會(huì)去衡量是否有必要到法庭去訴訟了。

英國法庭計(jì)算侵權(quán)賠償時(shí)，根據(jù)被控侵權(quán)人賣出的涉案商品數(shù)量，計(jì)算權(quán)利人因此損失的銷售額。有多少利潤就需要賠償這個(gè)利潤損失，如果侵權(quán)人能夠證明他的侵權(quán)行為并沒有導(dǎo)致權(quán)利人損失銷售額，這種情況并非一分錢不用賠，而是他需要賠權(quán)利人合理的許可費(fèi)，因?yàn)樗匿N售并沒有導(dǎo)致權(quán)利人銷售額的減少，但確認(rèn)權(quán)利人收不到應(yīng)該收的許可費(fèi)。而且訴訟的程序法也保障被告人去說明他賣的產(chǎn)品的數(shù)量。

在英國，訴訟費(fèi)用通常由敗訴的一方承擔(dān)。事實(shí)上，幾乎全部英國的民事訴訟賠償金都是補(bǔ)償性質(zhì)的，而非懲罰性的。

一個(gè)法官的法院

China IP：在英國大概有多少個(gè)類似的專利郡法院，一年之中審理情況大概是怎樣的？

Birss法官：在英國，只有一個(gè)專利郡法院，法院只常設(shè)一名法官。在和你見面前，我剛剛結(jié)束海淀區(qū)人民法院的座談。那里審理的案件量之大，多到讓我難以置信的程度，令我充滿了敬仰之意。

英國的專利郡法院只有一個(gè)獨(dú)任的法官。法官公務(wù)繁忙時(shí)，將由助理法官幫忙處理。助理法官往往是非全職的，通常情況下，案件還是交由正式的法官審理。2012年，專利郡法院的收案量在兩百起左右。雖然不能和海淀法院的龐大數(shù)量相比，在英國跟簡化程序前相比收案量還是有很大的提升。英國的傳統(tǒng)案件量相對(duì)比較小，加之制度要求法官將法律的預(yù)測性提高，有了爭議需要以此來解決，因此一個(gè)英國法官一年處理兩百起案件這個(gè)量已經(jīng)相當(dāng)大了。專利郡法庭可以審理各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，并即將改名為知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。

小額申訴是從2012年開始的，與去年相比增長了很多，因?yàn)橐酝鶚?biāo)的太小的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件是沒有地方可以訴訟的。英國政府希望能夠讓人民享受司法的服務(wù)，而專利郡法院主要是面向中小企業(yè)來服務(wù)。

有效的訴前禁令

China IP：訴前禁令制度是您這次來華交流的一個(gè)重點(diǎn)，您可否介紹一下英國的這一制度？

Birss法官：是的，我會(huì)和最高院有一個(gè)座談，專門來交流這個(gè)問題，一方面解釋英國的做法，同時(shí)也希望能了解中國的做法。

英國在民事案件中實(shí)行訴前禁令制度來自于美國氰胺公司案，于1975年由英國最高法院的前身——英國國會(huì)上議院創(chuàng)設(shè)。促成英國法官在審理訴前禁令申請(qǐng)時(shí)，須按規(guī)定步驟，判斷申請(qǐng)是否符合美國氰胺公司案中確立的四要素，再?zèng)Q定是否支持原告訴前禁令的申請(qǐng)。原告如要申請(qǐng)?jiān)V前禁令，須先依照“正常”訴訟程序向法庭起訴。一旦立案，則可向法庭申請(qǐng)?jiān)V前禁令。

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中申請(qǐng)?jiān)V前禁令，雙方當(dāng)事人必須先證明各自觀點(diǎn)的可辯論性。法庭出于實(shí)際的考量，可以先著眼于對(duì)案情雙方利益的損害，分析若不設(shè)訴前禁令，是否會(huì)對(duì)其中某一方造成不可彌補(bǔ)的損失。舉例來說，一項(xiàng)原研藥還有一兩年的專利保護(hù)期，而有人想仿制這一藥物并立即推向市場，在這種情況下，法律雖未強(qiáng)制要求，但法官往往會(huì)判訴前禁令。這是因?yàn)樵陔p方都有理可辯的情況下，法官必須平衡雙方的權(quán)益。若不設(shè)訴前禁令讓仿制藥上市，藥品價(jià)格一定大跌，即使一兩年后判決原研藥藥廠勝訴，藥品價(jià)格也難再回升，因此，即刻禁止仿制藥上市，就是為避免對(duì)原研藥藥廠造成無法彌補(bǔ)的損失。

在英國的制度中有兩點(diǎn)需要注意：第一，法官不可以推定事實(shí)，他需要足夠的證據(jù)來證明。第二，原告必須證明，盡管法庭最終支持原告的請(qǐng)求，損害賠償金并不足以彌補(bǔ)原告的損失。接著，原告必須證明，若法庭不支持其請(qǐng)求，其可能遭受的損失將大于訴前禁令可能給被告帶來的損失。最后，原告必須承諾，在錯(cuò)誤頒布禁令的時(shí)候賠償被告因此遭受的損失。

China IP：訴前禁令制度的執(zhí)行情況如何？

Birss法官：英國的制度還是盡力的能夠給予權(quán)利人合理的賠償，同時(shí)禁令是強(qiáng)而有力的。禁令有有效的執(zhí)行制度，例如，如果判了禁令，當(dāng)事人不執(zhí)行，那么可以用藐視法庭的制度去要求他執(zhí)行，藐視法庭可以從罰金開始，罰金不執(zhí)行還有查封扣押財(cái)產(chǎn)，一直到判處徒刑，這樣來保障有效執(zhí)行。另外，從法律文化來說，如果專利不好，那么就要將它堅(jiān)決無效掉，但是如果專利是好的專利，就要有力地去執(zhí)行這個(gè)專利，維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利。事實(shí)上禁令的執(zhí)行情況還是非常不錯(cuò)的。

另外，在整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)體制當(dāng)中，特別是對(duì)于專利來講，它比較復(fù)雜，需要富有專利審判經(jīng)驗(yàn)的法官去處理，希望以此來提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的處理質(zhì)量。

難忘的中國印象

China IP：國際上的跨國企業(yè)間的專利大戰(zhàn)在各個(gè)國家頻繁上演，您怎么看待這種現(xiàn)象，對(duì)這種訴訟您持怎樣的觀點(diǎn)？

Birss法官：知識(shí)產(chǎn)權(quán)并不僅限于跨國公司，英國專利郡法院使各種規(guī)模的公司均可通過與自身實(shí)力相匹配的方式執(zhí)行自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟。

誠然，大型跨國公司之間總是不乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)之爭，且類似的案件往往發(fā)生在多個(gè)法域。近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，跨國之間的信息獲取變得越來越方便和快捷，知識(shí)產(chǎn)權(quán)之爭遂呈現(xiàn)愈演愈烈的趨勢。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是全球的問題。法官也越來越注重其他國家的判決情況。我此次中國之行的目的之一即是與中國的法官同仁見面，這絕不是一項(xiàng)單向的交流，我想你一定不要低估我從中國同行里面學(xué)到的東西。

China IP：隨著中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，更多的中國企業(yè)走出了國門，也會(huì)面對(duì)各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，您會(huì)給那些到英國發(fā)展的中國企業(yè)什么建議？

Birss法官：聽取專業(yè)人士的意見很重要。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一個(gè)既重要又復(fù)雜的問題，各國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度看上去相似，但實(shí)際并不雷同。中國的企業(yè)要去歐洲、尤其是去英國發(fā)展，首先必須嚴(yán)肅對(duì)待知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題。

同時(shí)，我也歡迎在英國的中資企業(yè)采取法律手段維護(hù)自身的合法權(quán)益。在我的印象中，去年曾有一家中國企業(yè)到專利郡法庭起訴。這足以反映，中國企業(yè)是有意愿和能力通過英國的專利郡法院和知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度維護(hù)自身權(quán)益的。

另外，在這里我還想和大家分享一件讓我對(duì)中國留下深刻印象的事，大概在6個(gè)月以前，我審理的一起專利案件，當(dāng)時(shí)判定為專利無效，原被告雙方均是歐洲企業(yè)，但是導(dǎo)致這次專利無效的先有技術(shù)是中國的技術(shù)。這是我在歐洲審理專利案件近二十年，第一次遇到先有技術(shù)來自于中國的情況，也體現(xiàn)出中國對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)建設(shè)的重視，歐洲絕不可忽視中國的專利技術(shù)發(fā)展。