劉冰

摘 要：罪刑法定原則是費(fèi)爾巴哈在其1801年刑法教課書中確立?，F(xiàn)在在我國(guó)及世界各國(guó)刑法典中都有規(guī)定。罪刑法定原則的基本蘊(yùn)含產(chǎn)生時(shí)有四大派生原則排斥習(xí)慣法、否定絕對(duì)不定期刑、禁止事后法、禁止類推解釋。

關(guān)鍵詞：罪刑法定；類推

1801年在費(fèi)爾巴哈的刑法教科書中，用拉丁語以格言的形式表述罪刑法定原則：“無法律則無刑罰，無犯罪則無刑罰，無法律規(guī)定的刑罰則無犯罪?！爆F(xiàn)在罪刑法定原則紛紛被寫入各國(guó)刑法，被奉為保護(hù)人權(quán)，防止刑罰濫用的公認(rèn)的重要原則。關(guān)于罪刑法定原則的基本蘊(yùn)含也由當(dāng)初的四項(xiàng)派生原則，發(fā)展出了多項(xiàng)原則。

一、罪刑法定原則的含義

所謂罪刑法定原則，是指什么行為是犯罪和對(duì)這種行為處以何種刑罰，必須預(yù)先由法律明文加以規(guī)定的原則。罪刑法定原則是啟蒙思想家反對(duì)封建專制刑法的產(chǎn)物，它產(chǎn)生的思想理論基礎(chǔ)，只能求之于啟蒙思想家的思想理論。

二、罪刑法定原則產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)

罪刑法定原則產(chǎn)生的思想理論基礎(chǔ)主要有以下三種。

1.啟蒙運(yùn)動(dòng)中的天賦人權(quán)思想

17、18世紀(jì)的啟蒙思想家在反對(duì)教會(huì)權(quán)威，抨擊封建制度時(shí)提倡理性主義，主張社會(huì)契約論、天賦人權(quán)，對(duì)罪刑法定的產(chǎn)生有重要意義。啟蒙的自由主義思想中限制法官的恣意、保障公民人權(quán)的思想被認(rèn)為是罪刑法定原則的核心思想。因此天賦人權(quán)思想是罪刑法定原則產(chǎn)生的根本思想理論基礎(chǔ)。

2.三權(quán)分立說

1748年法國(guó)啟蒙思想家孟德斯鳩在《論法德精神》一書中發(fā)展了洛克的學(xué)說，系統(tǒng)地提出了“三權(quán)分立”學(xué)說，提出立法、司法、行政三種權(quán)利必須由各個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)分別掌握，相互制衡。立法權(quán)由立法機(jī)關(guān)掌握，司法權(quán)由裁判機(jī)關(guān)掌握，行政權(quán)由行政機(jī)關(guān)掌握。立法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)制定法律，裁判機(jī)關(guān)只能適用法律，并且必須受法律的約束，法官則是機(jī)械地適用法律的工具。在刑事審判的時(shí)候，法官只能適用制定好的法律，法律沒有規(guī)定的不得適用。因此，三權(quán)分立思想為罪刑法定原則的產(chǎn)生提供的政治思想基礎(chǔ)。

3.費(fèi)爾巴哈的心理強(qiáng)制說

費(fèi)爾巴哈指出，人都有趨利避害的心理：“人欲求快樂，所以努力得到一定的快樂，人又想逃避一定的痛苦……因而人在可能獲得較大的快樂時(shí)，就斷絕較小的快樂的意念；而可能避免較大的痛苦時(shí)，就會(huì)忍耐較小的不快樂?；谟粷M足的不快樂，使他因而避免這種不快樂，刺激要滿足欲望。” 人們犯罪就是因?yàn)樗麄冊(cè)诜缸飼r(shí)獲得快樂的感性沖動(dòng)而致的，所以為了抑制犯罪，就要預(yù)防人們的這種感性沖動(dòng)。而要抑制這種感性沖動(dòng)，就必須讓犯罪者由于犯罪所獲得的快樂小于他們因此而獲得的不快樂。而為了達(dá)到這種效果，就必須預(yù)先由立法機(jī)關(guān)將這種犯罪所獲刑罰明確規(guī)定于法律之中，從而讓人們認(rèn)識(shí)到犯罪將使他們更加痛苦。因此心理強(qiáng)制說的直接結(jié)果就導(dǎo)致了，罪行法定原則的產(chǎn)生。

三、罪刑法定原則蘊(yùn)含的基本內(nèi)容

分析了罪刑法定原則的思想理論基礎(chǔ)，可以更好的理解它的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵，也就是其基本蘊(yùn)含。對(duì)罪刑法定原則的基本蘊(yùn)含是什么？各國(guó)學(xué)者有不同的意見。

（一）初期的罪刑法定原則派生的四條原則

1.排斥習(xí)慣法

根據(jù)罪刑法定原則的形式含義“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”可知，罪刑法定原則中“法”的含義是指成文法，是由立法機(jī)關(guān)制定的法律，而習(xí)慣法不屬于成文法，因而它不能作為裁判的根據(jù)。我國(guó)《中華人民共和國(guó)刑法》第三條規(guī)定：法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

2.否定絕對(duì)不定期刑

絕對(duì)不定期刑是指在法律之中完全沒有規(guī)定刑罰期的自由刑。根據(jù)罪刑法定原則，刑罰必須明確，而絕對(duì)不定期刑沒有一個(gè)明確的服刑期，這樣容易導(dǎo)致法官判案的隨意性，不能保障人權(quán)，因而否定絕對(duì)的不定期刑。這一原則的產(chǎn)生是由罪刑法定原則要求對(duì)一定的犯罪設(shè)定一定的刑罰種類和程度而決定的。

3.禁止事后法

禁止事后法也叫做刑法無溯及效力，指新的刑法頒布后，對(duì)于發(fā)生在頒布之前的行為是否可以依據(jù)其定罪量刑的問題。原則上，刑法是沒有溯及效力的。如果有溯及效力，之前的合法行為由于新刑法的頒布，而變得不合法，使人們喪失對(duì)生活的預(yù)期而不敢實(shí)施一定的行為，這不利于社會(huì)安定。既然行為時(shí)的適法行為，可以由行為后的法律定罪處罰，人們就無法預(yù)知自己的行為今后是否被定罪處罰，不免惶恐。所以，刑法的規(guī)定，只能對(duì)其施行以后的行為適用，而不能溯及適用于施行前的行為。這也是保障人權(quán)的要求。但是隨著罪刑法定原則的發(fā)展，禁止事后法得規(guī)定也出現(xiàn)了變化，出于對(duì)人權(quán)的關(guān)懷和適應(yīng)社會(huì)的變化以及彌補(bǔ)法律的確定性不足，我國(guó)新刑法中規(guī)定了從舊兼從輕的溯及原則。

4.禁止類推解釋

類推解釋是對(duì)于法律沒有明文規(guī)定的事項(xiàng)，援用關(guān)于同它相類似的事項(xiàng)的法律進(jìn)行解釋。根據(jù)罪刑法定原則的要求，“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”，行為人被認(rèn)定為犯罪并施以刑罰，必須依據(jù)事先由法律明文規(guī)定的條款。而類推解釋實(shí)質(zhì)上市對(duì)法律沒有明文規(guī)定的事項(xiàng)創(chuàng)造法律，是由法官造法。這明顯超越了法官作為適用法律的角色，使得立法權(quán)和司法權(quán)結(jié)合，這明顯違背罪刑法定原則。罪刑法定原則不是在所以情況下都禁止類推，只是禁止設(shè)立新的刑罰和加重處罰這樣的類推解釋，而不禁止排除違法性、減輕或者免除刑罰這樣的類推解釋。

（二）罪刑法定原則新近增加的內(nèi)容

隨著刑法理論的深入研究，罪刑法定原則新確定了明確性原則和合理性原則。這對(duì)罪刑法定主義的完善起到了重要的作用。

1.罪刑法定的合理性原則

犯罪圈的劃定與刑罰量的實(shí)施必須具有合理性，輕微危害行為應(yīng)作除罪化處理，刑罰量的供給必須適應(yīng)現(xiàn)階段一般人的價(jià)值觀念。原初的罪刑法定原則只是從形式意義上理解，罪刑法定原則的宗旨是保障人權(quán)，實(shí)體的合理原則體現(xiàn)著實(shí)質(zhì)的保障人權(quán)原則，它符合罪刑法定原則本來的宗旨。

2.明確性原則

即對(duì)犯罪及其相應(yīng)法律后果（包括刑罰）的規(guī)定必須明確。雖然在罪刑法定原則產(chǎn)生時(shí)就要求刑法法規(guī)必須明確，但明確性原則作為罪刑法定原則新的派生原則被承認(rèn)，則是在近來的情況。罪刑法定明確性原則要求刑法典必須明確規(guī)定什么行為時(shí)犯罪，明確犯罪的構(gòu)成要件，不能含混不清；同時(shí)，對(duì)犯罪的后果也必須明確。只有當(dāng)我們的刑法典中對(duì)犯罪構(gòu)成要件有明確的規(guī)定時(shí)，人們才能預(yù)知自己的行為是否合法，才能有效的防止任意踐踏人權(quán)的事情發(fā)生。