孫慧美

（沈陽師范大學(xué) 遼寧 沈陽 110034）

一、隱名合伙的性質(zhì)、特點(diǎn)與局限性

（一）性質(zhì)

關(guān)于隱名合伙的性質(zhì)，我國商法學(xué)界有不同的認(rèn)識(shí)，但主要可歸納為兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，隱名合伙是作為商事主體的商事合伙的一種特殊形態(tài)，是與顯名合伙相對(duì)應(yīng)的概念，既不同于普通合伙，也有別于有限合伙，與有限合伙一起構(gòu)成特殊合伙的兩種不同形態(tài)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，隱名合伙不是作為商事主體的商事合伙的一種特殊形態(tài)，而是一種隱名投資契約，是隱名合伙人與出名營業(yè)人之間的一種契約關(guān)系，是隱名合伙人在出名營業(yè)人現(xiàn)有企業(yè)基礎(chǔ)上再投資的一種形式。

（二）特點(diǎn)

所謂隱名合伙，是指當(dāng)事人的一方對(duì)另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實(shí)際的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，而分享營業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙。出資的一方稱為隱名合伙人；利用隱名合伙人的出資以自已的名義進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一方稱為出名營業(yè)人。

隱名合伙是隱名合伙人與出名營業(yè)人之間的一種合同。所謂出名營業(yè)人，是指在隱名合伙中，將隱名合伙人的出資以自己名義經(jīng)營事業(yè)的一方當(dāng)事人；所謂隱名合伙人，是指在隱名合伙中，依約對(duì)他方經(jīng)營的事業(yè)投資，分享利潤(rùn)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的一方當(dāng)事人。隱名合伙只能由隱名合伙人與出名營業(yè)人兩方組成。但一個(gè)隱名合伙合同中，當(dāng)事人一方或雙方可以是數(shù)人。

隱名合伙合同為雙務(wù)合同、有償合同。隱名合伙人負(fù)出資義務(wù)，出名營業(yè)人負(fù)營業(yè)及分派利益的義務(wù)，雙方互為義務(wù)，且互為對(duì)價(jià)，任何一方都不能無償從他方取得利益，故隱名合伙合同為雙務(wù)合同、有償合同。隱名合伙合同為諾成合同及不要式合同。隱名合伙合同因當(dāng)事人雙方的意思表示一致而成立，并不以隱名合伙人的實(shí)際出資為成立要件，故為諾成合同。對(duì)隱名合伙合同，法律并不要求必須以某種特定形式成立，故為不要式合同。

二、隱名合伙與有限合伙的比較

（一）有限合伙

所謂有限合伙，是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的人根據(jù)有限合伙法而設(shè)立的一種商事組織，其中一個(gè)人或更多的成員對(duì)合伙組合的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而一個(gè)或更多的成員僅以其出資額為限對(duì)合伙組織的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，前一種合伙人被稱之為一般合伙人，而后一種合伙人則被稱之為有限合伙人。

（二）隱名合伙與有限合伙的相似點(diǎn)和差異處

隱名合伙與有限合伙盡管有許多地方相類似，但存在很大的差異。首先，兩者的相似之處表現(xiàn)為：

1.從對(duì)合伙債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方式看，隱名合伙和有限合伙的債務(wù)清償責(zé)任方式均采取混合制，即隱名合伙人和有限合伙人僅以其出資為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限的清償責(zé)任，對(duì)超出其出資的部分不負(fù)清償責(zé)任，而出名營業(yè)人和普通合伙人不僅要以出資財(cái)產(chǎn)，而且要以出資以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，在有多個(gè)出名營業(yè)人和普通合伙人的情況下，出名營業(yè)人和普通合伙人之間還須互負(fù)無限連帶清償責(zé)任。

2.從隱名合伙人與有限合伙人的權(quán)利義務(wù)看，隱名合伙人與有限合伙人在合伙中僅充當(dāng)投資人的角色，他們僅負(fù)有依照合同和合伙章程向合伙出資的義務(wù)，他們無權(quán)參與合伙的經(jīng)營管理，無權(quán)對(duì)合伙事務(wù)進(jìn)行表決，無權(quán)對(duì)外代表合伙，他們享有的僅僅是維護(hù)其自身利益的有限的權(quán)利，如查閱權(quán)、分得利潤(rùn)權(quán)等。一旦他們參加了合伙的經(jīng)營管理或?qū)匣锸聞?wù)實(shí)際控制，則必須如出名營業(yè)人和普通合伙人一樣，對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任。

除了相似之處外，兩者的區(qū)別亦很明顯：

1.有限合伙具有公開性，而隱名合伙具有隱蔽性。有限合伙須經(jīng)登記才能成立，而隱名合伙不須登記，僅依當(dāng)事人之間的合同即能成立。在有限合伙的營業(yè)執(zhí)照上，必須寫明每一個(gè)合伙人的姓名和住所，并分別表明其稱謂（即是有限合伙人還是普通合伙人），另要注明每一有限合伙人的現(xiàn)金出資額和其他財(cái)產(chǎn)出資的價(jià)值，對(duì)附加出資也要注明，而隱名合伙無上述要求。

2.兩者的穩(wěn)定性、持久性不同。與隱名合伙相比，有限合伙具有更大的穩(wěn)定性、持久性。隱名合伙人在出資后喪失了出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因此無權(quán)轉(zhuǎn)讓其出資，而有限合伙人出資后并不喪失對(duì)出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因此可以全部或部分轉(zhuǎn)讓其出資，這使得有限合伙可以做到人員流動(dòng)而投入到合伙企業(yè)的資本不流動(dòng)，從而使有限合伙具有了更大的穩(wěn)定性和持久性。而隱名合伙是合同關(guān)系，法律不要求其具備有限合伙所具備的經(jīng)營條件，因此，具有靈活性和臨時(shí)性，其存續(xù)期間相對(duì)較短。

三、隱名合伙與有限合伙在我國的立法缺憾

在我國，有限合伙組織得不到法律的認(rèn)可，我國合伙法也僅僅規(guī)定了一般合伙組織而沒有規(guī)定有限合伙組織，但是這并不是說有限合伙組織這種現(xiàn)象在我國商事活動(dòng)中不存在，最高人民法院于1988年頒布《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第46條規(guī)定：公民按照協(xié)議提供資金或?qū)嵨?，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營，勞動(dòng)……視為合伙人。實(shí)質(zhì)上對(duì)合伙事物的管理與否將直接影響合伙人的責(zé)任形式：參與合伙事務(wù)管理的合伙人應(yīng)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，不參與合伙義務(wù)管理的人則僅僅以自己的出資額為限承擔(dān)責(zé)任，因此最高人民法院的司法解釋違背了合伙法的基本原則，不利于商事組織的發(fā)展。目前許多有識(shí)之士呼吁，在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，有限合伙已經(jīng)成為高新技術(shù)企業(yè)吸收風(fēng)險(xiǎn)投資的優(yōu)良的法律組織形式，我國應(yīng)對(duì)其盡快予以立法，對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的問題進(jìn)行規(guī)范，使我國的風(fēng)險(xiǎn)投資處于規(guī)范化的運(yùn)作狀態(tài)，以促進(jìn)高新技術(shù)企業(yè)的發(fā)展。

[1]張民安.商事法學(xué)[M].中山大學(xué)出版社，2002.

[2]張秀全.略論隱名合伙[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì)與管理，2007（5）.

[3]法律出版社法規(guī)中心.合伙企業(yè)法[M].中國法律出版社，2007.