張 娟

（長安大學 經(jīng)濟與管理學院，陜西 西安 710000）

1 企業(yè)集團行為

1.1 企業(yè)集團

19世紀末20世紀初，美國出現(xiàn)了企業(yè)集團的雛形卡特爾和辛迪加。在20世紀70年代，日本出現(xiàn)了“錐形企業(yè)集團”。我國的市場經(jīng)濟起步晚，企業(yè)集團出現(xiàn)的時間比較短，但企業(yè)集團發(fā)展的速度相當快，給現(xiàn)行法律帶來巨大挑戰(zhàn)。我國工商行政管理局在1998年頒布的《企業(yè)集團登記管理暫行規(guī)定》中明確給出了企業(yè)集團定義，并指出企業(yè)集團不具有企業(yè)法人資格。

1.2 關聯(lián)交易

關聯(lián)交易通常建立在不公平的基礎上，主要形式：（1）進行資產(chǎn)買賣，控制公司以優(yōu)惠的條件或低廉的價格購買使用從屬公司資產(chǎn)。（2）公司為其關聯(lián)人擔保。從屬公司在其控制公司支配下，為其他公司擔保，提高了公司經(jīng)營風險，使其股東和債權人的利益受損。（3）拖欠公司資金或貸款。控股公司挪用或借貸從屬公司資金，相關程序只停留在表面，實際并不償付相應資金的利息。

2 企業(yè)集團行為規(guī)制必要性

2.1 中小股東的權益

關聯(lián)交易使得從屬公司經(jīng)營計劃是以整個集團利益為出發(fā)點，執(zhí)行計劃按照控制公司安排進行，在我國實行的是資本多數(shù)原則，意味著在最終決策中少數(shù)人的利益將被忽視。2004年，14名股東將北京華遠地產(chǎn)股份公司、北京城建集團告上法庭。2008年下半年，1175家上市公司，有57.53%的上市公司存在挪用巨額資金的現(xiàn)象[1]?？毓晒蓶|在做出決策，必然會考慮到自身的利益，將風險轉嫁給從屬公司，從屬公司及其股東的利益也會隨之受損。

2.2 債權人的權益

從屬公司利益受損，會影響債權人的利益。企業(yè)作為以營利為目的的組織，追求利潤最大化無可厚非。關聯(lián)交易可減少企業(yè)集團資金成本，減少機會成本，可使企業(yè)把握投資機會。但是這種追逐利益行為，會損害其他人合法權益，因此，必須制定相應的法律來引導和制止這種行為。

3 公司法對企業(yè)集團行為規(guī)制現(xiàn)狀與完善

3.1 現(xiàn)狀

企業(yè)集團是公司發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，而企業(yè)集團成員內(nèi)部特殊關系，不可避免的產(chǎn)生關聯(lián)交易。各國在規(guī)制企業(yè)集團關聯(lián)交易方面制定了相應的法律法規(guī)，保證少數(shù)人的權益，進一步完善法律，為市場經(jīng)濟快速發(fā)展提供法律基礎。

美國創(chuàng)立了“揭破公司面紗”原則，為了保護從屬公司債權人的利益，法院可以否定公司與股東各為獨立主體，使股東直接對債務負責?！吧钍瓌t”是為了從屬公司債權人正當利益免受控股公司不法侵害，在對從屬公司進行清算、和解和重整的程序中，控股公司對從屬公司的債權均次于公司其他債權得到受償。德國的“推定的企業(yè)關系”理論，可以防止控制公司對從屬公司經(jīng)營進行過度的干預，并且要求控制公司舉證，避免了債權人因舉證困難而無法得到補償?shù)那闆r發(fā)生。2005年，日本頒布了《公司法典》，從公司決議方式、董事義務、競業(yè)及利益相反交易信息披露類型、業(yè)務執(zhí)行檢查人4方面對企業(yè)集團關聯(lián)交易進行規(guī)制。

我國在2005年頒布的公司法中對企業(yè)集團關聯(lián)交易做了一些簡單的規(guī)定，從2006年1月1日起執(zhí)行。

公司法第16條規(guī)定[2]：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持有表決權的半數(shù)通過”。對控制股東或實際控制人的權利做了一定的限制，擴大了小股東的表決權，在事先防止控制股東濫用表決權的可能，從而保護少數(shù)股東和公司的利益。

公司法第20條規(guī)定：“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或其他股東的利益，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任”。沒有明確指出股東權力范圍，對股東的義務進行了設定。

公司法第217條對高級管理人員、控股股東、實際控制人和關聯(lián)關系做出了明確的界定。

3.2 完善

當企業(yè)集團發(fā)生關聯(lián)交易時，控股股東在制定公司決策時，會損害從屬公司股東和債權人的權益。少數(shù)股東的合法權益應得到保護，股東作為獨立的投資者，其利益是否受到保護或是保護的程度范圍將直接影響投資決策。據(jù)股東平等原則，大小股東的權益應得到平等保護，鑒于企業(yè)集團行為的復雜性，少數(shù)股東的權益會受到侵害，對這部分投資人制定一些相關條款確保其合法權益。

雖然公司法中第20條對股東誠信義務做了規(guī)定，但是公司法中對控制股東的義務沒有詳細的規(guī)定，實踐中很難辨別股東的誠信問題，執(zhí)法過程中沒有合理地法律依據(jù)。對股東誠信義務應進一步細化，并制定判斷標準。公司法第21條只規(guī)定了對公司的賠償卻并沒有對公司及少數(shù)股東補償，對賠償?shù)膶ο蠹百r償?shù)慕痤~進行細化。

完善債權人保護機制，債權人利益關系到市場競爭體系的完善。當關聯(lián)交易一旦偏離正軌，就會損害公司利益，進而損害債權人利益。公司法中第20條規(guī)定股東濫用權力，逃避債務，造成債權人權益受損的，承擔連帶責任。然而，未明確指出，在沒有逃避債務的情況下，如何保護債權人的利益?？梢栽O置債權人監(jiān)督制度，從而保護其利益。

[1]趙銀,陳淑麗.中小股東權益保護在現(xiàn)行公司法中的新突破[J].法制與社會.2011(4)

[2]中華人民共和國公司法