| 文·本刊記者 李鈺

6月29日，有網(wǎng)友在論壇上發(fā)了這樣一個(gè)帖子，“7月1號(hào)實(shí)施新的勞務(wù)派遣法，用人單位將實(shí)施‘同工同酬’，不知道能夠落實(shí)不？”不到十分鐘的時(shí)間，就有人積極回復(fù)跟帖，而在之后不到半天時(shí)間，這個(gè)帖子引來(lái)了近千人的瀏覽和幾十人的回復(fù)。

為什么這個(gè)話題能夠在短時(shí)間內(nèi)吸引這么多人的關(guān)注？原因在于勞務(wù)派遣工與“正式工”同工不同酬的差別待遇，已經(jīng)激怒了眾多戴著“派遣工”帽子的員工們。

7月1日起，新制定的《勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法》和新修訂的《勞動(dòng)合同法》正式開(kāi)始實(shí)施，其最大的亮點(diǎn)，就是明確規(guī)定被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位“正式工”同工同酬的權(quán)利。那么，當(dāng)勞務(wù)派遣遇上新規(guī)，問(wèn)題會(huì)得到解決嗎？

勞務(wù)派遣亂象

提起勞務(wù)派遣，在如今的就業(yè)市場(chǎng)并不陌生，無(wú)論是赫赫有名的大型外企，還是頗受青睞的央企、國(guó)企及事業(yè)單位，甚至一些大型民企，都有大批勞務(wù)派遣工身影的存在。

雖然一些勞動(dòng)者通過(guò)勞務(wù)派遣的方式，進(jìn)入了知名企事業(yè)單位，可能在親朋好友面前賺足了面子，也從中獲得了增值的機(jī)會(huì)。然而，他們的待遇并非如外界想象的那么光鮮。對(duì)于一些無(wú)法以“正式工”身份進(jìn)入知名企事業(yè)單位工作的人來(lái)講，勞務(wù)派遣成為他們心中的“雞肋”。

時(shí)間倒回2010年三八婦女節(jié)，在北京亦莊一家為某世界知名手機(jī)品牌生產(chǎn)配件的企業(yè)里，發(fā)生了一場(chǎng)集體停工事件。起因就是該企業(yè)為每名正式員工發(fā)放了一瓶?jī)r(jià)值38.5元的洗發(fā)水，但企業(yè)的三百多名勞務(wù)派遣工卻沒(méi)有人得到這瓶洗發(fā)水。

當(dāng)時(shí)，恰逢前總理溫家寶發(fā)表了“讓公平與正義比太陽(yáng)還光輝”的講話，三百多名勞務(wù)派遣工聲稱，“總理講話都要實(shí)現(xiàn)公平與正義，我們和正式工做同樣的活，為什么他們發(fā)洗發(fā)水，我們卻不發(fā)？”于是開(kāi)始停工抗議。

其實(shí)，該洗發(fā)水事件僅僅是勞務(wù)派遣用工模式問(wèn)題中的一個(gè)小縮影。

人社部勞動(dòng)關(guān)系司副司長(zhǎng)趙國(guó)君在接受媒體采訪時(shí)指出，在勞務(wù)派遣用工模式中，除了普遍存在同工不同酬的情形外，還存在派遣機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)低、皮包公司多、異地派遣難以管理，部分用工單位超范圍使用“臨時(shí)工”，部分勞務(wù)派遣單位不與“臨時(shí)工”簽訂勞動(dòng)合同、不依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等問(wèn)題。

“雖然原《勞動(dòng)合同法》第63條中明確規(guī)定‘被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利’，但事實(shí)上，過(guò)去這些年里，有大量的勞務(wù)派遣工與所謂的‘正式工’從事同樣工作，待遇卻相去甚遠(yuǎn)?！北本┯坡蓭熓聞?wù)所常金光律師向本刊記者指出?！案鶕?jù)2010年全國(guó)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，前者比后者貨幣收入低15.2%，其中基本工資低10.7%，但根據(jù)本人接觸、了解的情況，現(xiàn)實(shí)遠(yuǎn)不止如此。大量的派遣員工工資只有正式員工的1/3-1/2?！?/p>

為什么會(huì)出現(xiàn)同工不同酬？用常金光的話來(lái)講，“與用人單位的正式人員相比，被派遣的勞動(dòng)者是‘后娘養(yǎng)的’，怎么可能實(shí)現(xiàn)同工同酬？”

他說(shuō)，實(shí)踐中，可怕的其實(shí)不是“勞務(wù)派遣”，而是“變相勞務(wù)派遣”。實(shí)際上，勞動(dòng)合同法對(duì)勞務(wù)派遣模式是有一些限制的。如，要求勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議內(nèi)容告知被派遣勞動(dòng)者，勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬等。然而，現(xiàn)實(shí)中不少企業(yè)假借“變相勞務(wù)派遣”規(guī)避法律規(guī)定的義務(wù)，從而給勞動(dòng)者維權(quán)造成了困難。

變相勞務(wù)派遣指的是用工單位將其員工指定到某勞務(wù)公司（甚至是不具有勞務(wù)派遣資質(zhì)的某公司），由員工與該公司簽訂勞動(dòng)合同，用工單位實(shí)際用工。派遣單位和用工單位之間并不簽訂規(guī)范意義上的勞務(wù)派遣協(xié)議，而是簽訂服務(wù)外包協(xié)議，假服務(wù)外包之名，行勞務(wù)派遣之實(shí)。

“這種情況下，最大的問(wèn)題出在勞動(dòng)仲裁環(huán)節(jié)。”常金光指出，在立案階段，勞務(wù)派遣須將實(shí)際用工單位和派遣單位作為當(dāng)事人提起仲裁，但仲裁受理部門往往機(jī)械地要求勞動(dòng)者提供勞務(wù)派遣協(xié)議作為證據(jù)，才予立案。

“且不說(shuō)用工單位通常不把派遣協(xié)議出示給勞動(dòng)者，在服務(wù)外包的假派遣中，根本就沒(méi)有派遣協(xié)議，勞動(dòng)者怎能出示？因此，勞動(dòng)者只能將派遣單位作為被申請(qǐng)人?？墒?，派遣單位往往是空殼公司或隨時(shí)可以注銷的小公司。即使裁定承擔(dān)責(zé)任，也難以實(shí)現(xiàn)。況且立案階段未能將用工單位追加進(jìn)來(lái)，實(shí)際案件事實(shí)也難以查明。經(jīng)過(guò)以上一番安排，勞動(dòng)者被用工單位退工后，權(quán)益陷入真空狀態(tài)，幾乎零保障。”常金光如是分析。

透視新規(guī)

新《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。同時(shí)，經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣公司的門檻也相應(yīng)提高，其注冊(cè)資本從原來(lái)的50萬(wàn)元提高到了200萬(wàn)元。

新規(guī)同時(shí)規(guī)定，用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者；勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施；用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過(guò)其用工總量的一定比例。

趙國(guó)君說(shuō)，國(guó)家修改《勞動(dòng)合同法》關(guān)于勞務(wù)派遣的規(guī)定，就是為了出“重拳”整頓勞務(wù)派遣亂象。那么，到底是否能夠如愿呢？

常金光向記者道出了他對(duì)新規(guī)的分析。他說(shuō)，增加注冊(cè)資本和實(shí)施行政許可，確實(shí)提高了勞務(wù)派遣單位的門檻。“但我國(guó)公司注冊(cè)時(shí)容易出現(xiàn)墊資情況，若用借來(lái)的200萬(wàn)元完成注冊(cè)，之后再拿走，公司賬上其實(shí)還是沒(méi)錢，因此提高注冊(cè)資本對(duì)于規(guī)范勞務(wù)派遣沒(méi)有實(shí)質(zhì)意義。另外，行政許可只是一種前期的手續(xù)性要求，對(duì)于后期運(yùn)作的規(guī)范也沒(méi)有什么實(shí)質(zhì)意義。一般像大型央企、外企等用工單位，他們對(duì)勞務(wù)派遣單位的選擇并不局限于哪一家，而是有四五家，因此哪個(gè)勞務(wù)派遣單位合格、哪個(gè)不合格，對(duì)用工單位的影響并不是太大。我覺(jué)得從規(guī)范勞務(wù)派遣的目的來(lái)講，新規(guī)中真正起效的應(yīng)當(dāng)是勞務(wù)派遣用工比例要求和所謂的輔助性要求。”

然而，截至記者發(fā)稿時(shí)，關(guān)于勞務(wù)派遣用工比例的界定仍未發(fā)布。

常金光透露，據(jù)他們從各方了解的消息，勞務(wù)派遣用工比例可能會(huì)界定為20-30%?！皠趧?wù)派遣的核心本質(zhì)是‘但求所用，不求所有’。勞務(wù)派遣的存在確實(shí)具有價(jià)值，用人單位可以更加靈活地用人，而不必承擔(dān)辦理社保等工作，從而降低用工成本。然而，不管怎樣，勞務(wù)派遣只能是勞動(dòng)合同用工以外的補(bǔ)充用工形式，使用勞務(wù)派遣的崗位，必須不是單位的核心工作。如果核心崗位人員使用派遣形式，就會(huì)異化勞務(wù)派遣用工的地位特征?！?/p>

近幾年來(lái)，勞務(wù)派遣迅速占領(lǐng)了企業(yè)用工市場(chǎng)。據(jù)調(diào)查，僅在北京，2007年勞務(wù)派遣工不到8萬(wàn)人次，2011年已激增至60萬(wàn)人次，派遣公司則增至8,800多家。在對(duì)不同產(chǎn)業(yè)、不同所有制單位進(jìn)行的抽樣調(diào)查中，某國(guó)有制造業(yè)企業(yè)勞務(wù)派遣工占職工總數(shù)的比例達(dá)到80%，某電視臺(tái)達(dá)到56%，某醫(yī)院達(dá)到25%，某銀行達(dá)到18%。

同時(shí)，勞務(wù)派遣工的范圍也快速擴(kuò)圍，不再僅僅局限于年齡偏大、文化程度偏低、技能素質(zhì)偏差的勞動(dòng)者。如今，勞務(wù)派遣工的使用已經(jīng)不分戶籍，不分年齡，不分文化程度，不分技能素質(zhì)，甚至許多剛剛走出大學(xué)校門的大學(xué)生也被納入到勞務(wù)派遣工的行列，勞務(wù)派遣工已遍布國(guó)民經(jīng)濟(jì)的大多數(shù)行業(yè)，甚至是一些企業(yè)非常重要的崗位。用工比例及崗位性質(zhì)一旦限定，這些企業(yè)的人事結(jié)構(gòu)勢(shì)必會(huì)受到影響。

路該怎么走

常金光說(shuō)，今年年初，一家顧問(wèn)單位曾專門找他咨詢勞務(wù)派遣用工的辦理。這是一家央企下屬的子公司，因?yàn)檠肫笠筮@家子公司的用工模式跟其保持一致，即將部分員工變?yōu)閯趧?wù)派遣模式。子公司的負(fù)責(zé)人向常金光表示了他的擔(dān)憂，“現(xiàn)有員工哪有人愿意突然變成勞務(wù)派遣用工呢？不管選誰(shuí)，都會(huì)得罪人，員工的情緒和公司的團(tuán)結(jié)穩(wěn)定都會(huì)受到影響?！?/p>

在這位負(fù)責(zé)人發(fā)愁之際，常金光為他向上級(jí)交差提供了方案。由于這家公司的業(yè)務(wù)非常集中，除財(cái)務(wù)、法務(wù)等崗位外，絕大多數(shù)員工崗位都不屬于新規(guī)所規(guī)定的輔助性、臨時(shí)性及替代性要求，所以將一部分員工轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣的做法顯然不合法。“因此，這家子公司并不需要改變現(xiàn)有用工模式，恰恰相反的是其上級(jí)單位需要改變?！?/p>

記者獲悉，部分銀行、電信及一些外企等已開(kāi)始通過(guò)清退勞務(wù)派遣工和業(yè)務(wù)外包等形式規(guī)避新政。然而，在一些勞務(wù)派遣公司網(wǎng)站上，仍有不少網(wǎng)站鋪天蓋地顯示著“派遣至大型國(guó)有企業(yè)工作”、“某著名電子廠誠(chéng)聘普工、臨時(shí)工”等招聘啟事，招聘人員對(duì)外聲稱這些崗位都是“長(zhǎng)期工作”。

常金光說(shuō)，這次關(guān)于勞務(wù)派遣規(guī)定的修改，目的就是為了回歸勞務(wù)派遣的本義，使人事勞動(dòng)制度更加完善和合理。面對(duì)新規(guī)，凡有勞務(wù)派遣用工的企業(yè)都應(yīng)該自查自糾，確保本企業(yè)的用工模式符合法律規(guī)定，而不是心存僥幸或者惡意規(guī)避。

針對(duì)不同情況，常金光給出了完善建議。首先，用工單位人力資源部門應(yīng)當(dāng)積極審查與其合作的勞務(wù)派遣公司在現(xiàn)行法律規(guī)定下，是否具有資質(zhì)，否則應(yīng)當(dāng)解除合同。其次，用工單位也要自查，即企業(yè)內(nèi)部勞務(wù)派遣人員是否符合法律規(guī)定的比例、是否符合法律規(guī)定的崗位，如果被派遣勞動(dòng)者屬于本單位持續(xù)、長(zhǎng)期、核心崗位人員，建議將這些員工的合同轉(zhuǎn)為正式的勞動(dòng)合同。如果不想這么做，用工單位可以想辦法把業(yè)務(wù)流程再造，將一部分分割出去，使用服務(wù)外包的模式，即由外部單位負(fù)責(zé)完成。

存在即合理。勞務(wù)派遣在當(dāng)前企業(yè)用工制度中確實(shí)有其重要意義。前程無(wú)憂首席人力資源專家馮麗娟表示，企業(yè)使用勞務(wù)派遣的目的很簡(jiǎn)單，就是降低用工成本。修訂后的《勞動(dòng)合同法》實(shí)際上也是鼓勵(lì)企業(yè)走長(zhǎng)期用工的路子，提倡公平合理的用工環(huán)境。

因?yàn)榻佑|了若干勞務(wù)派遣糾紛，常金光對(duì)勞務(wù)派遣用工形成了比較理性的認(rèn)識(shí)。他認(rèn)為，對(duì)用工單位來(lái)說(shuō)，勞務(wù)派遣在長(zhǎng)遠(yuǎn)戰(zhàn)略意義上并非上策?！八^有得必有失。短期看，節(jié)省了部分用工成本；長(zhǎng)期看，損害的則是公司公平用人的文化。公司內(nèi)部相近崗位的員工，因?yàn)樯矸莸牟煌?，獲得的報(bào)酬差異巨大，被派遣勞動(dòng)者心里總會(huì)覺(jué)得‘我是二等的’，他們?cè)谟霉挝焕餂](méi)有歸屬感。這種情形下不容易建立正向的、健康的企業(yè)文化，長(zhǎng)久來(lái)看，必將損害企業(yè)自身利益?！?/p>