●法律解讀

1. 警方和法院的說(shuō)法有法律依據(jù)嗎？

余律師：警方和法院所說(shuō)的“破案后處理”實(shí)際上是我國(guó)司法實(shí)踐中先刑后民的操作模式。針對(duì)趙先生的情況：

依據(jù)《刑法》第266條及相關(guān)司法解釋，詐騙公私財(cái)物價(jià)值三千元至一萬(wàn)元以上，屬于數(shù)額較大，構(gòu)成詐騙罪。此案的詐騙金額達(dá)到人民幣5萬(wàn)元。因此，利用假“淘寶”網(wǎng)站實(shí)施詐騙者構(gòu)成詐騙罪，屬于非法占有財(cái)產(chǎn)型犯罪。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》（2000年12月19日起實(shí)施，以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》）第五條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》（2013年1月1日起實(shí)施，以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第138、139條規(guī)定，非法占有、處置財(cái)產(chǎn)型犯罪的受害人無(wú)法向法院提起附帶民事訴訟，只能通過(guò)法院對(duì)犯罪分子的違法所得予以追繳或者責(zé)令退賠來(lái)挽回?fù)p失。且根據(jù)《規(guī)定》第五條，經(jīng)過(guò)追繳或者退賠仍不能彌補(bǔ)損失時(shí)，被害人可另行提起民事訴訟。

如果按照該規(guī)定，審判實(shí)踐中趙先生通常只能通過(guò)在刑事案件處理過(guò)程中由法院依法追繳或者責(zé)令犯罪分子退賠來(lái)彌補(bǔ)經(jīng)濟(jì)損失，不足部分另行向法院提起民事訴訟，即先刑后民。刑事案件處理終結(jié)前被害人單獨(dú)提起民事訴訟，法院一旦發(fā)現(xiàn)案件存在犯罪事實(shí)，通常不會(huì)就民事案件單獨(dú)予以審理，這也是警方和法院讓趙先生等待破案后才能處理的原因。

不過(guò)，《解釋》未對(duì)追繳或退賠不足時(shí)如何處理作出規(guī)定，這其實(shí)為刑事案件涉及民事糾紛部分單獨(dú)提起民事訴訟留下余地。

2. 是否存在其他救濟(jì)途徑可讓趙先生在破案前挽回?fù)p失？

余律師：如果假“淘寶”詐騙案一直未破，趙先生可以另辟蹊徑，繞開(kāi)詐騙分子，直接對(duì)與本案相關(guān)聯(lián)的其他主體選擇下列兩種途徑之一提起民事訴訟。

（1）趙先生可以要求賬戶所有人張某返還不當(dāng)?shù)美?/p>

《民法通則》第92條對(duì)不當(dāng)?shù)美@一法律現(xiàn)象做了規(guī)定，“沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人”。趙先生被詐騙的款項(xiàng)已經(jīng)轉(zhuǎn)賬到張某的賬戶上。張某與電話詐騙者很可能不是同一人，可能不需承擔(dān)詐騙罪的刑事責(zé)任，但張某一定是不當(dāng)?shù)美氖芤嫒?，有義務(wù)將人民幣5萬(wàn)元及利息返還給趙先生。本案中，趙先生可以以張某為被告向張某所在地的法院提起不當(dāng)?shù)美颠€民事訴訟。

（2）趙先生可以對(duì)張某的開(kāi)戶行提起確權(quán)訴訟

《物權(quán)法》第33條規(guī)定，因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的，利害關(guān)系人可以請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利?，F(xiàn)趙先生的5萬(wàn)元雖然是在張某的銀行賬戶內(nèi)，但是該筆款項(xiàng)已經(jīng)被凍結(jié)，實(shí)際上是由張某的開(kāi)戶行持有管理，因此，趙先生可以以張某開(kāi)戶行為被告向該開(kāi)戶行所在地法院提起確權(quán)訴訟，要求法院判決5萬(wàn)元及利息歸趙先生所有，由開(kāi)戶行協(xié)助向趙先生歸還該筆款項(xiàng)，這對(duì)趙先生來(lái)講是比較便利的救濟(jì)途徑。

3. 趙先生收到假M(fèi)acBook Pro后如何向網(wǎng)店進(jìn)行索賠？

余律師：依據(jù)《刑法》及相關(guān)司法解釋，銷售假冒偽劣商品的金額達(dá)到人民幣5萬(wàn)元以上，才構(gòu)成刑事犯罪。本案例中，數(shù)碼網(wǎng)店尚不構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。但是趙先生仍可通過(guò)民事途徑來(lái)維權(quán)。趙先生可以以數(shù)碼網(wǎng)店為被告至被告所在地法院提起侵權(quán)或者違約之訴，要求被告退還貨款并賠償損失。然而，網(wǎng)絡(luò)交易中賣家的身份很難確定，這也是網(wǎng)絡(luò)交易維權(quán)的難點(diǎn)所在。而淘寶作為提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者，有義務(wù)向趙先生提供數(shù)碼網(wǎng)店的真實(shí)網(wǎng)站登記信息，趙先生可以通過(guò)此途徑查詢數(shù)碼網(wǎng)店的具體情況。