(天津城市職業(yè)學院，天津 300250)

2009年3月10日國務(wù)院公布了《物流業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃》，第一次完整、科學地明確了物流業(yè)在國民經(jīng)濟中的地位與作用，對加快發(fā)展現(xiàn)代物流業(yè)，培育國內(nèi)現(xiàn)代物流服務(wù)企業(yè)，提高物流服務(wù)能力起到促進作用。然而，我國目前物流法律法規(guī)體系不健全，尤其是在市場準入制度上更存在很多問題，對現(xiàn)有市場準入相關(guān)法律法規(guī)進行梳理，解決和完善市場準入中存在的法律問題，更好的促進物流發(fā)展勢在必行。

一、我國物流市場準入法律法規(guī)現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行的物流法律法規(guī)涉及倉儲、運輸、配送、包裝、搬運、流通加工和信息等各個方面，散見于法律、行政性法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、條例和技術(shù)標準等，對物流的專門性規(guī)定很少，尤其是對物流市場準入制度更是沒有統(tǒng)一規(guī)定。

從法律效力角度看，涉及物流市場準入的法律法規(guī)包括：一是由國家最高立法機關(guān)制定的法律，如《民用航空法》中規(guī)定了公共航空運輸企業(yè)的設(shè)立、批準等事項；二是由國務(wù)院制定的行政法規(guī)，如《國內(nèi)水路運輸管理條例》規(guī)定了水路運輸經(jīng)營者的條件、批準等事項；三是由地方立法機關(guān)制定的地方性法規(guī)，如《福建省促進現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展條例》等；四是由國務(wù)院所屬各部委制定的部門規(guī)章，如《汽車貨物運輸規(guī)則》規(guī)定了運輸基本條件等事項；五是與物流相關(guān)的技術(shù)標準，有《物流術(shù)語》、《物流企業(yè)分類與評價指標》等。

從物流主體角度看，我國現(xiàn)行物流市場準入制度分為，一是內(nèi)資物流企業(yè)市場準入立法和外資物流企業(yè)市場準入立法，前者如《道路運輸條例》、《國內(nèi)水路運輸管理條例》等；后者如《關(guān)于開展試點設(shè)立外商投資物流企業(yè)工作有關(guān)問題的通知》規(guī)定了以中外合資、中外合作形式投資經(jīng)營國際流通物流、第三方物流業(yè)務(wù)的條件、要求等事項。二是對第三方物流企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，如《昆明市關(guān)于加快第三方物流發(fā)展的意見》等。

從涉及領(lǐng)域角度看，我國現(xiàn)行物流市場準入的法律法規(guī)包括：倉儲，如《商務(wù)部關(guān)于促進倉儲業(yè)轉(zhuǎn)型升級的指導意見》；運輸，如《國內(nèi)水路運輸管理條例》；配送，如《關(guān)于加強和改進城市配送管理工作的意見》；貨運代理，如《國際貨運代理企業(yè)備案(暫行)辦法》；快遞，如《快遞業(yè)務(wù)經(jīng)營許可管理辦法》；包裝，如有關(guān)包裝的國家標準；信息技術(shù)，如《關(guān)于推進物流信息化工作的指導意見》。

從適用范圍角度看，我國現(xiàn)行物流市場準入的法律法規(guī)包括：一般物流市場準入立法和特殊物流市場準入立法，前者如《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等；后者如《民用航空法》、《國內(nèi)水路運輸管理條例》等，對特定的物流市場主體從事相關(guān)物流活動進行了專門規(guī)定。

二、我國物流市場準入制度存在的問題

(一)法律效力層級較低，缺乏完整統(tǒng)一的物流立法

現(xiàn)代物流業(yè)的發(fā)展離不開物流標準的制定和實施，物流企業(yè)市場準入問題、資質(zhì)問題是物流業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)性問題。從我國現(xiàn)行物流市場準入法律法規(guī)來看，缺乏物流行業(yè)系統(tǒng)專門的法律規(guī)定，《物流業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃》也只是國務(wù)院制定并實施的行政法規(guī)，沒有上升到法律層面，從內(nèi)容上來看，也沒有對市場準入問題的具體規(guī)范和調(diào)整。其他分散于倉儲、運輸、配送、貨代、包裝、信息技術(shù)等方面的法律法規(guī)是在不同時期、由不同部門針對不同問題制定的，大多呈現(xiàn)出來的是辦法、條例、通知、意見等形式。這種立法局面，法律效力層級較低，在適用時多數(shù)只是作為物流企業(yè)進行活動和法庭審判的參照性依據(jù)；而且這種多頭而分散的立法狀態(tài)，容易造成地方、部門割據(jù)特色、各自為政，使整個物流行業(yè)缺乏總體規(guī)劃；物流立法出現(xiàn)的這種出雜亂無章的狀態(tài)，也導致在法律施行過程中產(chǎn)生法律沖突時沒有最高法作為依據(jù)和引導。

(二)法律法規(guī)規(guī)定較為混亂，立法相對落后

由于物流業(yè)涉及領(lǐng)域和環(huán)節(jié)眾多，致使物流法律法規(guī)不僅在立法上較為分散，又多體現(xiàn)為交通、鐵道等不同的政府行政部門、地方政府根據(jù)各自的行業(yè)特殊情況和部門利益制定和頒布，導致法律法規(guī)缺乏統(tǒng)一性，一方面出現(xiàn)相互沖突的現(xiàn)象，另一方面也出現(xiàn)物流法律關(guān)系環(huán)節(jié)沒有法律法規(guī)加以調(diào)整與規(guī)范的現(xiàn)象，比較混亂。尤其是對于物流市場的準入法律制度、物流經(jīng)營人的資質(zhì)等問題沒有法律法規(guī)的統(tǒng)一、明確規(guī)定，只是散見于各相關(guān)法律法規(guī)，出現(xiàn)一定的混亂局面，不利于物流業(yè)的健康發(fā)展。

我國對現(xiàn)行物流法律法規(guī)已進行了修訂和補充，如《國內(nèi)水路運輸管理條例》、《物流業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃》等，但有些還是從過去計劃經(jīng)濟體制環(huán)境下延續(xù)而來的，是根據(jù)當時的情況制定的，對當時物流業(yè)的發(fā)展起到了積極的推動作用，但由于物流業(yè)的迅速發(fā)展，已出現(xiàn)適用范圍有誤、規(guī)制內(nèi)容過時、法律空白等問題，不能適應(yīng)目前市場經(jīng)濟環(huán)境下物流的發(fā)展，更難以適應(yīng)物流國際化發(fā)展的需要，急需補充、修訂和廢止。尤其是對于物流市場準入制度的相關(guān)規(guī)定應(yīng)進行梳理，并制定統(tǒng)一、明確的規(guī)定，起到對物流經(jīng)營人的指導、規(guī)范作用。

(三)物流市場準入條件寬嚴不齊，顯失公平

物流市場準入制度散見于各法律法規(guī)，但是各規(guī)定不統(tǒng)一，有的沒有明確規(guī)定，要參照其他法律法規(guī)施行，有的規(guī)定詳細而嚴格，有的規(guī)定較為寬泛。如，對倉儲型企業(yè)的設(shè)立條件等沒有明確法律規(guī)定，在實踐中要按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對運輸企業(yè)的規(guī)定，從內(nèi)容上看，《道路運輸條例》、《國內(nèi)水路運輸管理條例》、《民用航空法》等對從事運輸經(jīng)營的條件、人員、運輸工具、手續(xù)等進行了詳細的規(guī)定，而在《鐵路法》、《郵政法》中對這些內(nèi)容沒有詳細規(guī)定。在上述法律規(guī)定中，對注冊資本沒有提出明確的要求，應(yīng)當按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，也就是說注冊資本3萬元就可以成立物流企業(yè)，導致物流市場準入門檻較低，規(guī)模偏小，競爭力弱、服務(wù)范圍窄。另一方面，在鐵路、航空運輸?shù)阮I(lǐng)域，壟斷性又非常強，是政府嚴格管制的領(lǐng)域。而對于外商投資物流企業(yè)則需要注冊資本不得低于500萬美元，而且要以中外合資、中外合作的形式設(shè)立的，形成了內(nèi)外資物流企業(yè)準入分別立法的格局，導致物流市場準入制度不協(xié)調(diào)。

(四)對物流企業(yè)監(jiān)管力度不夠，造成市場混亂

不同的物流環(huán)節(jié)、不同的領(lǐng)域有不同的監(jiān)管主體，如交通運輸主管部門主管全國道路、水路運輸管理工作，郵政管理部門負責全國的郵政普遍服務(wù)和郵政市場的監(jiān)督管理工作，民用航空主管部門對全國民用航空活動實施統(tǒng)一監(jiān)督管理，鐵路主管部門主管全國鐵路工作，各監(jiān)管部門各司其職，相互之間很少協(xié)調(diào)溝通。在管理過程中各主管部門又將權(quán)力賦予各個省市的管理部門，各個省市管理部門又將權(quán)力再授予下屬的縣級管理部門，造成監(jiān)管力度不足，使得物流市場監(jiān)管混亂，落實不到位。

三、完善我國物流市場準入制度的對策

(一)提高物流市場準入立法層次

市場準入制度是國家對市場主體資格的確立、審核和確認的法律制度，包括市場主體資格的實體條件和取得主體資格的程序條件。其表現(xiàn)是國家通過立法，規(guī)定市場主體資格的條件及取得程序，并通過審批和登記程序執(zhí)行。

目前我國尚沒有針對物流的專門立法，而物流市場準入制度是國家對市場主體資格的確立、審核和確認，包括市場主體資格的實體條件和取得主體資格的程序條件，是重要和關(guān)鍵的立法，應(yīng)該由國家立法機關(guān)或國務(wù)院以法律、法規(guī)的形式制定，對物流主體進行明確規(guī)定，對物流市場準入條件等方面進行框架規(guī)劃，為物流市場行業(yè)主體確立共同遵守的原則，從而提高相關(guān)法律效力的立法層次性。遵循“下位法不得違背上位法”、單行法不得與基本法相沖突的原則，通過高層次立法防止物流市場準入法律體系內(nèi)部的相互重疊和矛盾現(xiàn)象，整合物流各環(huán)節(jié)和各功能之間的關(guān)系，形成行業(yè)優(yōu)勢從而推動我國物流業(yè)的發(fā)展，讓物流企業(yè)經(jīng)營人認識和掌握物流法律規(guī)范，從而使物流法律規(guī)范的指導性、規(guī)范性作用難以落到實處。

(二)統(tǒng)一物流市場準入法律制度

物流涉及的環(huán)節(jié)眾多，目前我國物流市場準入制度根據(jù)各個環(huán)節(jié)的發(fā)展情況制定了各環(huán)節(jié)的法律規(guī)定，相互之間缺乏協(xié)調(diào)性及統(tǒng)一性，造成物流市場的管理混亂、各自為政。另一方面，物流發(fā)展迅速，現(xiàn)有法律法規(guī)不能全面覆蓋現(xiàn)有物流各環(huán)節(jié)，起不到指導、規(guī)范作用。因此，要對現(xiàn)行物流市場準入法律制度進行清理，對相互矛盾、不協(xié)調(diào)的規(guī)定進行修改和完善，對存在的法律漏洞進行補充，提高系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性，從而促進物流市場準入制度的規(guī)范化。在制定物流基本法的同時，還應(yīng)以基本法為基礎(chǔ)出臺物流各領(lǐng)域的法律法規(guī)，如物流倉儲、運輸、配送、包裝、信息處理等單行法律，基本法調(diào)整物流市場準入普遍適用問題，單行法則針對具體環(huán)節(jié)進行特殊規(guī)定，加強相互之間的協(xié)調(diào)。通過上述立法，建立統(tǒng)一的物流市場準入法律制度。

(三)完善物流市場準入條件規(guī)定

針對物流市場準入條件寬嚴不齊的立法規(guī)定，對從事物流服務(wù)的資本、技術(shù)標準和人員資質(zhì)等市場準入條件進行梳理并詳細規(guī)定。在市場準入制度上實行法治、公平原則，對一般的競爭性領(lǐng)域全面開放，鼓勵社會投資和非公有制經(jīng)濟進入物流市場，對特殊領(lǐng)域，尤其是針對一些涉及到國家經(jīng)濟命脈、軍事、政治、國計民生的，甚至涉及國家領(lǐng)土、領(lǐng)空主權(quán)的，進行特殊規(guī)定，一般法和特別法并行。對外商投資物流企業(yè)準入制度要堅持國民待遇原則，既不歧視，也不給予特別優(yōu)待，為內(nèi)外資物流企業(yè)創(chuàng)造公平的競爭環(huán)境，帶動內(nèi)外資物流資源的整合與優(yōu)化。對于那些競爭力弱、資產(chǎn)質(zhì)量差的物流企業(yè)，通過出售、拍賣、托管以及破產(chǎn)等機制進行市場退出。

(四)加強物流市場監(jiān)管力度

物流市場主體多、環(huán)節(jié)多、業(yè)務(wù)廣，涉及的監(jiān)管部門也多，包括鐵道部、交通部、海關(guān)總署、中國民航總局、國家發(fā)改委、國務(wù)院等中央監(jiān)管部門及各地方監(jiān)管部門。中央主管部門主要是宏觀上的調(diào)控、地方主管部門主要是具體執(zhí)行，但有時會因為中央監(jiān)管部門對物流市場準入的具體實踐操作不是完全了解而導致指導缺乏可操作性，使中央與地方監(jiān)管不協(xié)調(diào)、不統(tǒng)一。要真正實現(xiàn)物流市場準入法律制度的目標和作用，必須明確各部門的權(quán)責，完善監(jiān)管體制，發(fā)揮物流行業(yè)協(xié)會的作用。一是，借鑒國外成功經(jīng)驗，充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，賦予其一定的監(jiān)管職權(quán)，負責全國物流的協(xié)調(diào)和管理，通過立法明確其組織形式及其職責；二是合理劃分中央與地方政府之間、各物流監(jiān)管部門之間及物流行業(yè)協(xié)會的職責，明確監(jiān)管部門的權(quán)力與責任，加強各監(jiān)管部門之間的協(xié)調(diào)溝通。

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