李鈺

（武漢大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430072）

眾籌業(yè)務(wù)法律解讀

李鈺

（武漢大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430072）

作為互聯(lián)網(wǎng)金融的重要代表，眾籌融資特別是股權(quán)眾籌在其成長(zhǎng)過程中始終都伴隨著諸如非法公開發(fā)行股份和非法集資等非議。通過對(duì)眾籌業(yè)務(wù)的簡(jiǎn)要介紹及分析，對(duì)究竟何為眾籌、眾籌的商業(yè)模式是什么、眾籌與非法集資的界限如何界定等問題作出了解答。

眾籌融資；法律法規(guī)；互聯(lián)網(wǎng)金融

北京時(shí)間2014年9月19日晚間，阿里巴巴登陸紐交所上市。阿里巴巴公司200億美元融資規(guī)模成為美股史上最大的IPO事件。在1999年年初，馬云決定回到杭州創(chuàng)辦一家能為全世界中小企業(yè)服務(wù)的電子商務(wù)站點(diǎn)。這時(shí)的馬云同絕大部分創(chuàng)業(yè)者一樣，面臨著初創(chuàng)時(shí)期的融資難問題?；氐胶贾莺?，馬云和最初的創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)集資了50萬元，在馬云位于杭州湖畔花園的100多平方米的家里，阿里巴巴誕生了。有了一定名氣的阿里巴巴公司很快也面臨到資金的難題：公司賬上沒錢了。當(dāng)時(shí)馬云開始四處去見一些投資者，但是他并不是有錢就要，而是有目的地進(jìn)行精挑細(xì)選。即使是囊中羞澀，他還是婉言拒絕了38家的各類投資商。馬云后來表示，他希望阿里巴巴公司的第一筆風(fēng)險(xiǎn)投資除了帶來金錢以外，還能帶來更多的有益的非資金要素，例如進(jìn)一步的風(fēng)險(xiǎn)投資和其他的海外資源等。而就在這個(gè)時(shí)候，現(xiàn)在擔(dān)任阿里巴巴CFO的蔡崇信的一個(gè)在投行高盛的舊關(guān)系為阿里巴巴公司解了燃眉之急。以高盛為主的一批投資銀行陸續(xù)向阿里巴巴投資了500萬美元。但后來那個(gè)時(shí)候，長(zhǎng)達(dá)兩年的熊市寒冬開始了，很多互聯(lián)網(wǎng)公司陷入困境，甚至紛紛關(guān)門。全社會(huì)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生了一種不信任，阿里巴巴公司盡管不缺錢，但業(yè)務(wù)開展卻十分艱難。在2003年，互聯(lián)網(wǎng)的春天開始慢慢到來，馬云也有了更清晰的戰(zhàn)略規(guī)劃。2004年2月17日，馬云在北京強(qiáng)勢(shì)宣布，阿里巴巴公司再獲8200萬美元的巨額戰(zhàn)略性投資。這筆投資應(yīng)該是當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金額最大的一筆私募投資。2005年8月，雅虎、軟銀再向阿里巴巴投資數(shù)億美元。之后，阿里巴巴創(chuàng)辦淘寶網(wǎng)，創(chuàng)辦支付寶，收購雅虎中國(guó)，創(chuàng)辦阿里軟件。一直到阿里巴巴上市，按照上市首日開盤價(jià)92.7美元計(jì)算，阿里巴巴公司市值2285億美元，一舉超越Facebook、騰訊、亞馬遜和eBay，成為僅次于谷歌公司的全球第二大互聯(lián)網(wǎng)公司。

而這幾年一種通過網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)進(jìn)行眾籌的融資方式在國(guó)外在開始興起，例如Crowdcude和Kickstarter等。這些網(wǎng)絡(luò)眾募平臺(tái)為創(chuàng)業(yè)公司提供融資同時(shí)，也使得出資人獲得產(chǎn)品、項(xiàng)目、體驗(yàn)感受、折扣優(yōu)惠等作為相應(yīng)的“回報(bào)”，但出資人可能并不期待直接獲得股權(quán)回報(bào)等經(jīng)濟(jì)收益。我國(guó)近幾年就出現(xiàn)了一些類似的網(wǎng)絡(luò)眾籌平臺(tái)。

作為互聯(lián)網(wǎng)金融的重要代表，眾籌融資特別是股權(quán)眾籌在其成長(zhǎng)過程中始終都伴隨著諸如非法公開發(fā)行股份和非法集資等非議。那么究竟何為眾籌，眾籌的商業(yè)模式是什么，眾籌與非法集資的界限又如何界定呢？本文將對(duì)此做一簡(jiǎn)要介紹及分析。

一、眾籌的概念及參與主體

（一）概念

眾籌是指項(xiàng)目發(fā)起人通過互聯(lián)網(wǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)傳播的特性，發(fā)動(dòng)公眾的力量，集中公眾的資金、能力、資源途徑和渠道，為創(chuàng)業(yè)者、小企業(yè)或個(gè)體個(gè)人進(jìn)行某項(xiàng)實(shí)體活動(dòng)或完成某個(gè)項(xiàng)目或創(chuàng)辦企業(yè)提供所需的必要的資金支持的一種融資方式。

眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS（全稱Social Networking Services，即社會(huì)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)）傳播的特性，讓小企業(yè)、藝術(shù)家或個(gè)人對(duì)公眾展示他們的創(chuàng)意，爭(zhēng)取大家的關(guān)注和支持，進(jìn)而獲得所需要的資金援助。

（二）眾籌的參與主體

構(gòu)建眾籌商業(yè)模式主要有項(xiàng)目發(fā)起人、公眾和中介機(jī)構(gòu)這三個(gè)有機(jī)組成部分，也就是通常所說的籌資人、出資人、眾籌平臺(tái)三部分，部分眾籌運(yùn)營(yíng)中還專門指定有托管人。

1.項(xiàng)目發(fā)起人（籌資人）

通常來說，項(xiàng)目發(fā)起人必須具備一定的必要條件，主要有國(guó)籍、年齡、資質(zhì)、銀行賬戶和學(xué)歷等，同時(shí)要求項(xiàng)目是具有明確目標(biāo)的，具有具體完成時(shí)間的非公益活動(dòng)，如生產(chǎn)某種電子產(chǎn)品、制作專輯或出版圖書[1]。項(xiàng)目發(fā)起人擁有對(duì)項(xiàng)目100%的自主權(quán)，完全自主，不受控制。項(xiàng)目通常不以股權(quán)、分紅、債券、利息等資金形式作為回報(bào)。項(xiàng)目發(fā)起人要與中介機(jī)構(gòu)明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，簽訂明確的合約，項(xiàng)目發(fā)起人通常是急需資金投入的剛剛起步的小微企業(yè)創(chuàng)業(yè)者或自由創(chuàng)意者，但也有個(gè)別企業(yè)，在實(shí)現(xiàn)籌資目標(biāo)的同時(shí)，為了加強(qiáng)用戶體驗(yàn)感和交流的暢通性，強(qiáng)化眾籌模式的產(chǎn)品預(yù)售、市場(chǎng)調(diào)研和宣傳推廣等延伸功能，以項(xiàng)目發(fā)起人的身份號(hào)召公眾或部分潛在的消費(fèi)者介入產(chǎn)品的研發(fā)、試用、創(chuàng)新、試制和推廣，以期獲得更好的宣傳效果及市場(chǎng)響應(yīng)。

2.公眾（出資人）

公眾（出資人）往往是公共互聯(lián)網(wǎng)用戶，他們通常利用在線支付方式對(duì)自己感興趣的創(chuàng)意項(xiàng)目進(jìn)行實(shí)時(shí)的小額投資。

公眾所投資的項(xiàng)目成功實(shí)現(xiàn)后，對(duì)于出資人來說，投資的回報(bào)可能不是資金回報(bào)，而是一個(gè)產(chǎn)品的試驗(yàn)品或者叫做“小樣”的樣品，例如一個(gè)游戲機(jī)，也可能是消費(fèi)體驗(yàn)券或者是一份旅游產(chǎn)品。公眾出資人的投資過程就是其本人的消費(fèi)資金提前支付的過程，這樣的變化帶來了生產(chǎn)和銷售等環(huán)節(jié)效率的提高，有利于小微企業(yè)不斷地推出新的產(chǎn)品，也滿足了公眾出資人作為消費(fèi)用戶的個(gè)性化和先驗(yàn)性的獨(dú)特的消費(fèi)需求。

3.中介機(jī)構(gòu)（眾籌平臺(tái)）

中介機(jī)構(gòu)是眾籌平臺(tái)的搭建者，一般來說既是項(xiàng)目發(fā)起人的監(jiān)督者和輔導(dǎo)者，有可能成為出資人的利益維護(hù)者。這種多重的豐富的身份決定了中介機(jī)構(gòu)這個(gè)眾籌平臺(tái)的功能復(fù)雜性。首先，作為中介機(jī)構(gòu)眾籌平臺(tái)一般要擁有先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持，符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，將項(xiàng)目發(fā)起人的創(chuàng)意和融資需求的等等信息在虛擬空間里進(jìn)行發(fā)布，采用虛擬運(yùn)作的方式，同時(shí)實(shí)施這一步驟的前提是，確保項(xiàng)目?jī)?nèi)容完整，同時(shí)要在項(xiàng)目上線之前進(jìn)行細(xì)致的實(shí)名審核，并且確保這種操作的可執(zhí)行性和有用性，并確定相關(guān)操作不存在任何違反項(xiàng)目準(zhǔn)則和要求的內(nèi)容。其次，在項(xiàng)目籌資成功后，作為眾籌平臺(tái)的中介機(jī)構(gòu)還要對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行監(jiān)督、輔導(dǎo)，確保項(xiàng)目能夠順利展開。再次，當(dāng)項(xiàng)目出現(xiàn)無法執(zhí)行的情形是，作為眾籌平臺(tái)的中介機(jī)構(gòu)有責(zé)任和義務(wù)督促項(xiàng)目發(fā)起人也就是籌資人退款給出資人。

4.托管人

為保證各出資人的資金安全，以及出資人資金切實(shí)用于創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目和籌資不成功的及時(shí)返回，眾籌平臺(tái)一般都會(huì)制定專門銀行擔(dān)任托管人，履行資金托管職責(zé)。

二、眾籌商業(yè)模式法律解讀

眾籌的商業(yè)模式在目前的商業(yè)模式中一般分為債權(quán)眾籌、股權(quán)眾籌、回報(bào)眾籌和捐贈(zèng)眾籌這四種類型，下面對(duì)其分類作以法律解讀。

（一）債權(quán)眾籌（Lending-based crowd-funding）

1.定義

投資者對(duì)項(xiàng)目或公司進(jìn)行投資，獲得其一定比例的債權(quán)，未來獲取利息收益并收回本金（我給你錢你之后還我本金和利息）。

2.法律關(guān)系

債權(quán)眾籌的籌資人和出資人分別相當(dāng)于資金的借入方和借出方、債務(wù)人和債權(quán)人，因此債權(quán)眾籌其實(shí)就是P2P借貸平臺(tái)——多位投資者對(duì)網(wǎng)站上的項(xiàng)目進(jìn)行投資，按投資比例獲得債權(quán)，未來獲取利息收益并收回本金。在法律上而言，這相當(dāng)于一般的借貸關(guān)系，但是對(duì)于以債權(quán)為回報(bào)或者對(duì)價(jià)的眾籌來講，很可能觸碰到非法集資的界限。

（二）股權(quán)眾籌（Equity-based crowd-funding）

1.定義

投資者對(duì)項(xiàng)目或公司進(jìn)行投資，獲得其一定比例的股權(quán)（即我給你錢你給我公司股份）。當(dāng)然，如果再做細(xì)分，那么股權(quán)眾籌又可分為憑證式、會(huì)籍式和天使式等眾籌模式。

2.法律關(guān)系

股權(quán)眾籌相當(dāng)于是籌資人面向普通投資者，通過出讓一定比例的項(xiàng)目公司股份，與出資人共同出資成立一個(gè)項(xiàng)目公司，或者共同成立合伙企業(yè)，出資人則通過投資入股公司或合伙企業(yè)，以獲得未來收益。因此，股權(quán)眾籌也可以看做是籌資人通過引入新股東的方式增加公司運(yùn)營(yíng)資金的行為，客觀地說，股權(quán)眾籌與投資者在新股IPO時(shí)申購股票本質(zhì)上并無太大區(qū)別，但在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，股權(quán)眾籌主要指向較早期的私募股權(quán)投資，是天使和VC的有力補(bǔ)充。

股權(quán)眾籌在中國(guó)是一個(gè)非常敏感的融資模式，目前所有涉及其中的企業(yè)都如履薄冰，對(duì)參與人數(shù)有嚴(yán)格限定，并且要進(jìn)行參與人員的預(yù)先注冊(cè)和篩選。原因很簡(jiǎn)單，按照《證券法》規(guī)定，如果融資項(xiàng)目向非特定對(duì)象公開發(fā)行股票，或者對(duì)超過200個(gè)特定對(duì)象發(fā)行股票，那么都屬于公開發(fā)行股票。這實(shí)際上就等于是越線去做了證券交易所的工作，這其中所涉及的法律，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越普通的非法集資，而是資產(chǎn)證券化。所以這條路不僅僅是在國(guó)內(nèi)，在眾籌最發(fā)達(dá)的美國(guó)也是明令禁止的禁區(qū)。

（三）回報(bào)眾籌（Reward-based crowd-funding）

1.定義

回報(bào)眾籌一般指的是預(yù)售類的眾籌項(xiàng)目，投資者對(duì)項(xiàng)目或公司進(jìn)行投資，獲得產(chǎn)品或服務(wù)（我給你錢你給我產(chǎn)品或服務(wù)）。

2.法律關(guān)系

回報(bào)眾籌中籌資人和出資人分別相當(dāng)于買賣合同關(guān)系中的賣方和買方，只不過此時(shí)的買賣標(biāo)的并非已經(jīng)存在的實(shí)物，這種買賣行為類似于商品房買賣中“賣樓花”性質(zhì)的預(yù)售行為。

另外，團(tuán)購自然包括在此眾籌范疇，但團(tuán)購并不是回報(bào)眾籌的全部，回報(bào)眾籌與團(tuán)購的區(qū)別如下：

（1）傳統(tǒng)概念的團(tuán)購和大眾提及的回報(bào)眾籌的主要區(qū)別在于募集資金的產(chǎn)品/服務(wù)發(fā)展的階段?；貓?bào)眾籌指的是仍處于研發(fā)設(shè)計(jì)或生產(chǎn)階段的產(chǎn)品或服務(wù)的預(yù)售，團(tuán)購則更多指的是已經(jīng)進(jìn)入銷售階段的產(chǎn)品或服務(wù)的銷售?；貓?bào)眾籌面臨著產(chǎn)品或服務(wù)不能如期交貨的風(fēng)險(xiǎn)。

（2）回報(bào)眾籌與團(tuán)購的目的不盡相同：回報(bào)眾籌主要為了募集運(yùn)營(yíng)資金、測(cè)試需求，而團(tuán)購主要是為了提高銷售業(yè)績(jī)。

（四）捐贈(zèng)眾籌（Donate-based crowd-funding）

1.定義

投資者對(duì)項(xiàng)目或公司進(jìn)行無償捐贈(zèng)，即籌資人的項(xiàng)目無償接受出資人的捐贈(zèng)。

2.法律關(guān)系

捐贈(zèng)眾籌的法律關(guān)系相當(dāng)于一般的無償捐贈(zèng)行為，或者有針對(duì)性的、附條件捐贈(zèng)行為（針對(duì)某個(gè)項(xiàng)目等），籌資人和出資人分別相當(dāng)于受贈(zèng)人和捐贈(zèng)人。

捐贈(zèng)眾籌平臺(tái)主要有三種方式來運(yùn)營(yíng)：

第一種是由用戶個(gè)人發(fā)起公眾募捐，但是根據(jù)《中華人民共和國(guó)公益事業(yè)捐贈(zèng)法》個(gè)人向公眾募捐都是“不合法”的。但個(gè)人公募其實(shí)也不“違法”?！安缓戏ā焙汀斑`法”中間往往有灰色地帶。比如騰訊公益有一個(gè)項(xiàng)目，就是利用朋友圈的個(gè)人關(guān)系為需要幫助的人募集捐款。

第二種是由捐贈(zèng)眾籌平臺(tái)根據(jù)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》設(shè)公募基金會(huì)，代替有資金需求的一方向公眾發(fā)起募捐。但公募基金會(huì)申請(qǐng)門檻較高，據(jù)說非常難以獲批。

第三種是由有公募資格的NGO發(fā)起，證實(shí)并認(rèn)領(lǐng)，捐贈(zèng)眾籌平臺(tái)僅充當(dāng)純平臺(tái)作用。騰訊也有類似模式的產(chǎn)品（騰訊公益下的“樂捐”）。

三、眾籌涉及的相關(guān)法律法規(guī)

我國(guó)的法律、法規(guī)中涉及眾籌業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定大多比較原則，主要有：《中華人民共和國(guó)公司法》第二十四條規(guī)定，“有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立”。第七十八條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所”?！吨腥A人民共和國(guó)證券法》第十條規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條對(duì)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為，作出了相關(guān)處罰的規(guī)定。

另外，最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對(duì)哪些行為是“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”進(jìn)行了較為詳細(xì)的司法解釋。同時(shí)，2014年3月25日，最高法、最高檢、公安部三部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》，該意見對(duì)非法吸收的資金、以吸收的資金的方式向集資參與人分紅以及支付利息行為，作出了明確的處罰規(guī)定。

四、眾籌中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

眾籌中可能會(huì)涉及刑事、行政和民事等相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)，現(xiàn)為便于理解，就不同商業(yè)模式的刑事和行政法律風(fēng)險(xiǎn)、共同的民事法律風(fēng)險(xiǎn)及防范分別介紹如下。

（一）債權(quán)眾籌法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

對(duì)于債權(quán)眾籌，在2013年11月，由銀監(jiān)會(huì)牽頭的九部委處置非法集資部際聯(lián)席會(huì)議上，央行有關(guān)負(fù)責(zé)人明確提出“在鼓勵(lì)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)創(chuàng)新發(fā)展的同時(shí)，也要合理設(shè)定其業(yè)務(wù)邊界，要明確平臺(tái)的中介性質(zhì)，明確平臺(tái)本身不得提供擔(dān)保，不得歸集資金搞資金池，不得非法吸收公眾存款，更不能實(shí)施集資詐騙”。

中國(guó)人民銀行于2014年4月29日發(fā)布的《中國(guó)金融穩(wěn)定報(bào)告（2014）》提出，我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融還處于發(fā)展的觀察期，需要處理好鼓勵(lì)創(chuàng)新與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、風(fēng)險(xiǎn)防范之間的關(guān)系，按照“鼓勵(lì)創(chuàng)新、防范風(fēng)險(xiǎn)、趨利避害、健康發(fā)展”的總體要求，對(duì)其予以適度監(jiān)管。

債權(quán)類眾籌表現(xiàn)的一般形式為P2P模式，其最可能觸碰的刑事罪名是非法集資類犯罪，主要是非法吸收公眾存款和集資詐騙。如果尚未達(dá)到非法集資的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則其可能構(gòu)成非法金融行政違法行為，屬于人民銀行監(jiān)管處罰的范圍。如果不去觸碰下面三點(diǎn)，則債權(quán)類眾籌則可能避開非法集資類的刑事犯罪或行政違法風(fēng)險(xiǎn)，具體如下：

（1）當(dāng)前相當(dāng)普遍的理財(cái)資金池模式，即P2P平臺(tái)將借款需求設(shè)計(jì)成理財(cái)產(chǎn)品出售，使投資人的資金進(jìn)入平臺(tái)中間賬戶，產(chǎn)生資金池；

（2）為不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險(xiǎn)，即P2P平臺(tái)未盡到對(duì)借款人身份的真實(shí)性核查義務(wù)，甚至發(fā)布虛假借款標(biāo)的；

（3）則是典型的龐氏騙局，即P2P平臺(tái)發(fā)布虛假借款標(biāo)，并采取借新還舊的旁氏騙局模式，進(jìn)行資金詐騙的。

根據(jù)上述劃定的三條法律紅線，作為債權(quán)類眾籌，要充分把自己定位為中介平臺(tái)，回歸平臺(tái)類中介的本質(zhì)，為投資方與資金需求方提供準(zhǔn)確的點(diǎn)對(duì)點(diǎn)服務(wù)，不得直接經(jīng)手資金，不得以平臺(tái)為資金需求方提供擔(dān)保，不得以平臺(tái)承諾回報(bào)，不得為平臺(tái)本身募集資金，不得建立資金池。并且要嚴(yán)格審查融資方的信息，嚴(yán)防虛假融資信息的發(fā)布。

（二）股權(quán)眾籌中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

股權(quán)類眾籌目前是法律風(fēng)險(xiǎn)最大的一類眾籌，也是未來發(fā)展空間最大的一類眾籌模式，其最可能觸碰的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)是非法證券類犯罪；同樣，若達(dá)不到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則屬于非法證券類行政違法行為，歸屬于證券監(jiān)督管理機(jī)關(guān)管轄和受理。股權(quán)類眾籌需要注意不要有以下六種行為：

（1）不向非特定對(duì)象發(fā)行股份；

（2）不向超過200個(gè)特定對(duì)象發(fā)行股份；

（3）不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式發(fā)行股份；

（4）對(duì)融資方身份及項(xiàng)目的真實(shí)性嚴(yán)格履行核查義務(wù)，不得發(fā)布風(fēng)險(xiǎn)較大的項(xiàng)目和虛假項(xiàng)目；

（5）對(duì)投資方資格進(jìn)行審核，告知投資風(fēng)險(xiǎn)；

（6）不得為平臺(tái)本身公開募股。

在具體操作層面上，作為股權(quán)眾籌平臺(tái)，應(yīng)做好需求兩端的嚴(yán)格審查和限定，對(duì)投資人資格進(jìn)行嚴(yán)格審查，并告知投資風(fēng)險(xiǎn)，只有經(jīng)過注冊(cè)且通過嚴(yán)格審核的投資人才具備資格，才可能看到投資方的項(xiàng)目。同樣道理，平臺(tái)需要對(duì)項(xiàng)目發(fā)布方股東信息、產(chǎn)品信息、公司信息進(jìn)行嚴(yán)格審查，必要時(shí)實(shí)地查看，做好法律、財(cái)務(wù)、商務(wù)三個(gè)方面的盡職調(diào)查。在需求對(duì)接上，每次只允許不超過200人的投資人看到推介的項(xiàng)目，具體的投資洽談需要在線下以面對(duì)面的方式進(jìn)行，為了避免人員過多的問題和代持造成的問題，對(duì)選定的投資人采用設(shè)立有限合伙企業(yè)合投方式進(jìn)行。通過嚴(yán)格的設(shè)定，避免觸碰上述的六條法律紅線。

（三）回報(bào)眾籌中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

相對(duì)而言，回報(bào)類眾籌是法律風(fēng)險(xiǎn)較小的眾籌模式。但是如果回報(bào)類眾籌不能夠規(guī)范運(yùn)作，若使融資方有機(jī)可乘發(fā)布虛假信息，則可能觸碰集資詐騙的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)；若未達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則可能構(gòu)成非法金融類行政違法行為。

為了避免上述法律風(fēng)險(xiǎn)存在，回報(bào)類眾籌需要注意以下幾點(diǎn)：

（1）嚴(yán)格審查項(xiàng)目發(fā)布人的信息、相關(guān)產(chǎn)品或創(chuàng)意的成熟度，避免虛假信息發(fā)布；

（2）對(duì)募集資金嚴(yán)格監(jiān)管，保證回報(bào)產(chǎn)品按約履行；

（3）眾籌平臺(tái)不要為項(xiàng)目發(fā)起人提供擔(dān)保責(zé)任。

（四）捐贈(zèng)眾籌中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

捐贈(zèng)類眾籌如果規(guī)范運(yùn)作的話，基本不存在任何法律障礙。但是如果被虛假公益項(xiàng)目信息發(fā)起人利用，則可能觸碰集資詐騙類刑事犯罪。

為了避免上述法律風(fēng)險(xiǎn)存在，捐贈(zèng)類眾籌需要注意以下幾點(diǎn)：

（1）嚴(yán)格審查項(xiàng)目發(fā)布人資格、信息，公益項(xiàng)目的情況；

（2）對(duì)募集資金嚴(yán)格監(jiān)管，保證公益類項(xiàng)目?？顚Ｓ?。

（五）眾籌中的民事法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

眾籌還存在諸多的民事法律風(fēng)險(xiǎn)，為了避免不必要的民事法律爭(zhēng)議，在眾籌模式設(shè)計(jì)及具體的交易流程設(shè)計(jì)上，要關(guān)注每一個(gè)細(xì)節(jié)，把每一個(gè)細(xì)節(jié)用一個(gè)個(gè)法律文本固化下來，避免約定不明發(fā)生爭(zhēng)議。具體如下：

（1）作為眾籌平臺(tái)，應(yīng)當(dāng)設(shè)立好眾籌規(guī)則，參與者必須遵守眾籌規(guī)則，相關(guān)各方與眾籌平臺(tái)應(yīng)當(dāng)有一份比較完整的協(xié)議，這個(gè)協(xié)議如果在線上完成，則運(yùn)用電子簽名方式進(jìn)行，平臺(tái)應(yīng)做好流程及文檔管理。

（2）對(duì)于需求雙方，就具體的債權(quán)、股權(quán)投融資應(yīng)做好具體協(xié)議的簽署工作，如果在線上進(jìn)行的話，可運(yùn)用電子簽名方式進(jìn)行，平臺(tái)應(yīng)保管好整個(gè)電子文檔備查。

（3）對(duì)于眾籌過程中發(fā)生的股權(quán)代持問題，一定要簽署好股權(quán)代持協(xié)議，對(duì)股權(quán)代持的有關(guān)問題進(jìn)行詳細(xì)的約定，避免爭(zhēng)議。

（4）作為眾籌結(jié)構(gòu)的中的三方，投資方、平臺(tái)及需求方（眾籌發(fā)起人），應(yīng)各自明確責(zé)任，根據(jù)各自在交易中的地位簽署相應(yīng)的法律協(xié)議。如果眾籌結(jié)構(gòu)中因需要涉及更多的第三方（如資金監(jiān)管方，擔(dān)保方），應(yīng)根據(jù)其在眾籌中權(quán)利義務(wù)做好協(xié)議安排，明確權(quán)責(zé)。

五、眾籌的立法建議

（一）強(qiáng)化眾籌平臺(tái)管理義務(wù)

在籌資人籌資成功而無法兌現(xiàn)對(duì)出資人的承諾之時(shí)，尚無法律對(duì)出資人進(jìn)行救濟(jì)。因籌資人無法一一與為數(shù)眾多的出資人簽署合同，因此，建議在眾籌平臺(tái)開設(shè)專項(xiàng)救濟(jì)賬戶，明確籌資人無法兌現(xiàn)籌資所做承諾之時(shí)，籌資人將籌得資金轉(zhuǎn)入眾籌平臺(tái)開設(shè)的專項(xiàng)救濟(jì)賬戶，將救濟(jì)賬戶資金用于彌補(bǔ)出資人損失。

另外，在資金管理方面，由于籌款、扣除管理費(fèi)、向項(xiàng)目發(fā)起方劃款都涉及資金，平臺(tái)有義務(wù)對(duì)通過眾籌募得資金的規(guī)范、有序管理以及資金安全等方面負(fù)責(zé)，同時(shí)這也是防范及規(guī)避籌資人自身法律風(fēng)險(xiǎn)的重要手段之一。對(duì)于眾籌平臺(tái)自身而言，最安全的辦法莫過于不直接經(jīng)手資金，而是通過第三方獨(dú)立運(yùn)作。

（二）嚴(yán)格限制股權(quán)或資金回報(bào)

在國(guó)外，眾籌模式不僅有股份制，還有獎(jiǎng)勵(lì)制、借貸制和募捐制等多種形式。在國(guó)內(nèi)，往往對(duì)此有嚴(yán)格的要求，發(fā)起人不能向支持者許諾任何資金上的收益，同時(shí)受相關(guān)法律環(huán)境的限制，眾籌網(wǎng)站上的所有項(xiàng)目也不能以股權(quán)或是資金作為回報(bào)，通常要求回報(bào)必須是以實(shí)物、服務(wù)或者媒體內(nèi)容等形式體現(xiàn)。這樣的規(guī)定，主要是因?yàn)樵谛庞脵C(jī)制還未完成構(gòu)建的背景下，需要嚴(yán)格限制股權(quán)或者資金回報(bào)，以規(guī)避非法集資。

（三）賦予相關(guān)機(jī)構(gòu)相應(yīng)的監(jiān)管職責(zé)

眾籌平臺(tái)的發(fā)展因其自身的局限以及國(guó)內(nèi)信用環(huán)境和監(jiān)管環(huán)境的限制，需要對(duì)眾籌平臺(tái)的發(fā)展進(jìn)行審慎監(jiān)管，可以借鑒美國(guó)的相關(guān)做法。2013年3月，美國(guó)眾議院通過了眾籌立法，根據(jù)眾議院的這項(xiàng)法規(guī)，任何人都能通過美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）認(rèn)證的眾籌平臺(tái)進(jìn)行投資，每年法律將允許籌集高達(dá)100萬美元的投資金額。該法律還規(guī)定，個(gè)人投資者可以拿出收入的10%進(jìn)行投資。企業(yè)家們通過SEC注冊(cè)的眾籌平臺(tái)，每年可籌得最高達(dá)100萬美元的資金。同時(shí)，該法案對(duì)公民投資金額也做出了規(guī)定，投資者必須基于收入的一定比例進(jìn)行投資。而眾籌機(jī)構(gòu)也必須為投資者個(gè)人信息提供保護(hù)，眾籌將從根本上成為合法投資行為[2]。

結(jié)合我國(guó)的具體國(guó)情，可以考慮將對(duì)眾籌融資的監(jiān)督賦予銀監(jiān)會(huì)，由其設(shè)置行業(yè)的準(zhǔn)入機(jī)制，以及出臺(tái)相應(yīng)的制度，引導(dǎo)眾籌平臺(tái)合法有序發(fā)展。

（四）強(qiáng)化籌資人的信息披露義務(wù)。

在籌資人與出資人之間，出資人處于信息弱勢(shì)地位，因此，需要籌資人在固定時(shí)間段內(nèi)在籌資平臺(tái)向公眾公布資金使用情況以及對(duì)突發(fā)情況進(jìn)行匯報(bào)，方便出資人及時(shí)準(zhǔn)確地把握投資資金運(yùn)轉(zhuǎn)狀況。一方面可以增強(qiáng)投資人對(duì)這一模式的信任，促進(jìn)眾籌模式的進(jìn)一步發(fā)展；另一方面也可以有效監(jiān)督籌資人的資金運(yùn)行，保障投資人的知情權(quán)，減少眾籌平臺(tái)的監(jiān)管成本，加強(qiáng)眾籌平臺(tái)信用機(jī)制的構(gòu)建。

[1]范家琛.眾籌商業(yè)模式研究[J].企業(yè)經(jīng)濟(jì)，2013-08-25.

[2]子萱.美國(guó)眾籌模式：讓夢(mèng)想照進(jìn)現(xiàn)實(shí)[N].中國(guó)文化報(bào)，2013-01-19.

（責(zé)任編輯：賈偉）

As the important representative of Internet financial,crowd-funding is always accompanied by the criticisms such as illegalpublicly issuing sharesand illegal fund-raising during itsgrowing process,especially the equity raising.The author firstlymade a brief introduction aboutwhat the crowdfunding business was,and then analyzed the crowd-funding business in a specific way.According to the author’s interpretation and explanation,we canmake a simple understanding about crowd-funding business.In this paper,we can get the answers aboutwhat crowd-funding is and what the commercial mode of crowd-funding is.And we can also know theway to definewhether thisbehavior is the crowdfunding or illegal fund-raising.

crowd-funding;lawsand regulations;Internet finance

1003-4625（2014）11-0072-05

F830.4

A

2014-08-27

李鈺（1978-），女，河南固始人，博士研究生，司法部國(guó)家司法考試司綜合處處長(zhǎng)，掛職任新疆維吾爾自治區(qū)戒毒管理局副局長(zhǎng)。