周洪波

周律師：

您好！

美國(guó)惠普電腦有限公司發(fā)盤給中國(guó)華東電腦有限公司稱：“供應(yīng)14.0英寸筆記本電腦1000臺(tái)（i5-3230M 4G 500G/2G獨(dú)顯/攝像頭/DVD刻錄/Linpus），每臺(tái)CIF上海500美元，合同成立后30天內(nèi)裝船，不可撤銷即期信用證付款。請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)復(fù)電?！敝袊?guó)華東電腦有限公司立即復(fù)電：“接受貴司發(fā)盤，完全同意貴司的價(jià)格、支付方式和運(yùn)輸方式，合同成立后立即裝船。”

請(qǐng)問(wèn)：該電腦進(jìn)出口買賣合同是否成立？如果美方在一周以后收到中方答復(fù)，該合同是否成立？

讀者：林正義

林正義讀者：

您好！

根據(jù)您來(lái)信中介紹的情況，答復(fù)如下：

1、該電腦進(jìn)出口買賣合同沒(méi)有成立。

2、《中華人民共和國(guó)合同法》（下稱《合同法》）第十三條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！北景钢忻绹?guó)惠普電腦有限公司發(fā)盤給中國(guó)華東電腦有限公司，該要約（發(fā)盤）是一個(gè)有效要約。所謂要約，是指要約人希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合：（一）內(nèi)容具體明確；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約除了須表明要約人有訂立合同的愿望之外，還須包括擬訂立合同的主要條款，根據(jù)《合同法》第十二條規(guī)定，合同的主要條款一般包括：（1）當(dāng)事人名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價(jià)款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭(zhēng)議的方法。以上條款中最重要的是第一條和第二條內(nèi)容，其他條款可以通過(guò)補(bǔ)充合同進(jìn)行約定，或者按照合同履行的規(guī)則來(lái)確定。但是，本律師建議最好將合同主要條款一次性全部約定好，以免產(chǎn)生不必要的麻煩，增加額外的費(fèi)用。

華東有限責(zé)任公司的回復(fù)不構(gòu)成承諾。所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出，而且其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。如果受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

本案中，華東有限責(zé)任公司的回復(fù)雖然同意了美國(guó)惠普電腦有限公司發(fā)盤的主要內(nèi)容，但是，又對(duì)合同履行期限作出了變更：“合同成立后立即裝船”，與原要約：“合同成立后30天內(nèi)裝船”區(qū)別在于合同履行期限發(fā)生了變化，屬于承諾內(nèi)容對(duì)要約作出了實(shí)質(zhì)性的變更，故該承諾屬于新要約，又稱反要約，因此，該合同沒(méi)有成立。

比如：甲乙雙方就某品牌服裝進(jìn)行了要約承諾，乙方完全同意甲方的發(fā)盤，但乙方在承諾中卻對(duì)該服裝的尺碼和顏色提出了自己的要求，那么，該合同是否成立呢？

依據(jù)《合同法》的規(guī)定：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。因此，乙方對(duì)于服裝尺碼和顏色作出的變更答復(fù)的不屬于對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，除非甲方馬上表示反對(duì)的之外，該答復(fù)構(gòu)成承諾，故該合同已經(jīng)成立。

如果承諾方對(duì)服裝的面料提出了變更要求，那就屬于對(duì)合同主要條款——質(zhì)量的變更，是新要約（反要約），除非要約方馬上表示接受的之外，該合同沒(méi)有成立。

3、如果美方在一周以后收到中方答復(fù)，那么，中方的承諾屬于逾期承諾，該合同是否成立？需要看逾期承諾的原因。如果是承諾方主觀原因造成的，合同沒(méi)有成立，除非要約方馬上表示接受的除外；如果是客觀原因造成的逾期承諾，那么合同成立，除非要約方馬上表示反對(duì)的除外。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）